Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2011 по делу n А46-8051/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

25 января 2011 года

                                                          Дело № А46-8051/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  20 января 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 января 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солодкевич Ю.М.,

судей  Рожкова Д.Г., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарём Ненашевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10410/2010) индивидуального предпринимателя Гладкого Геннадия Николаевича на решение Арбитражного суда Омской области от 25.10.2010 по делу № А46-8051/2010 (судья Храмцов К.В.), принятое по иску индивидуального предпринимателя Гладкого Геннадия Николаевича (ОГРНИП 305890433400035. ИНН890405074296) к закрытому акционерному обществу «Лик» (ОГРН 1045553004617, ИНН 5528022234), третьи лица: Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области, общество с ограниченной ответственностью «СибГарант» (ИНН 5506060797, ОГРН 1055511040034) об обязании передать объект недвижимости и государственной регистрации перехода права собственности, и встречному иску закрытого акционерного общества «Лик» к индивидуальному предпринимателю Гладкому Геннадию Николаевичу, обществу с ограниченной ответственностью «СибГарант» о признании договора расторгнутым,  

при участии в судебном заседании: 

от предпринимателя Гладкого Г.Н. - представителя Плотникова В.В. по доверенности от 30.03.2010,

от ЗАО «ЛИК» - представителя Сизовой И.Е. по доверенности от 01.07.2010,

от ООО  «СибГарант» - представитель не явился,  

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области - представитель не явился,

установил:

индивидуальный предприниматель Гладкий Геннадий Николаевич обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Лик» (далее - ЗАО «Лик») об обязании передать нежилое помещение в многоэтажном жилом доме на земельном участке, относящемся к категории земель поселений в границах города Омска, общей площадью 1156 кв.м, кадастровый номер 55:63:120307:3018, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Харьковская - ул. 17 Рабочая (Октябрьский административный округ) с местоположением: установлено относительно здания жилого дома, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, 27 в ОАО г. Омска, общей площадью 466,71 кв.м, расположенное в цокольном этаже 12 этажного дома, и зарегистрировать за предпринимателем Гладким Г.Н. указанный объект недвижимости (с учётом принятых судом уточнений).

В обоснование исковых требований предприниматель Гладкий Г.Н. ссылается на статью 6 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об участии в долевом строительстве многоквартирных домов), статью 551 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), пункт 61 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», указывая, что право собственности истца на спорный объект недвижимости подтверждается договором участия в долевом строительстве от 14.05.2009 № 1-Ц  и договором уступки права требования от 30.06.2009.

Определением суда от 25.06.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области (далее - Управление Росреестра по Омской области), общество с ограниченной ответственностью «СибГарант» (далее - ООО «СибГарант»).

Определением суда от 08.09.2010 принят к производству встречный иск ЗАО «Лик» к предпринимателю Гладкому Г.Н., ООО «СибГарант» о принятии отказа от исполнения договора № 1-Ц участия в долевом строительстве от 14.05.2009, заключенного между ЗАО «Лик» и ООО «СибГарант» и признании указанного договора расторгнутым (с учётом принятых судом уточнений).

 Решением Арбитражного суда Омской области от 25.10.2010 по делу № А46-8051/2010 в удовлетворении первоначального и встречного исковых требований отказано. С индивидуального предпринимателя Гладкого Г.Н. и ЗАО «Лик» в доход федерального бюджета взыскано по 4000 руб. государственной пошлины с каждого.

Возражая против принятого судом решения в части отказа в удовлетворении первоначального иска, предприниматель Гладкий Г.Н. в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела. Истец указывает, что на момент уступки право требования ООО «СибГарант» по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 № 1-Ц возникло. ООО «СибГарант» предоставляло в ЗАО «Лик» заявление о зачёте встречных требований, но у истца доказательств этого не имеется, так как необходимые документы ему не передавались ввиду отсутствия возражений по поводу оплаты со стороны ЗАО «Лик» на момент одобрения договора уступки и на момент выдачи справки о полном расчёте по договору долевого участия. В заявлении ООО «СибГарант» о включении требований к ЗАО «Лик» в реестр требований кредиторов также указано на зачёт взаимных требований по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 № 1-Ц и снижена сумма требований на сумму стоимости объекта недвижимости (4 000 000 руб.).

Истец также заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств: копий доверенности от 02.06.2008, заявления о зачёте взаимных требований с отметкой об его получении от 18.05.2009.

ЗАО «Лик» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

От третьих лиц письменные отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

Представители Управления Росреестра по Омской области, ООО «СибГарант», извещённых надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьих лиц.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель предпринимателя Гладкого Г.Н. заявил ходатайство об отказе от исковых требований в части государственной регистрации права истца на нежилое помещение, находящееся на цокольном этаже дома, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Харьковская, 27, а также ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов: копии доверенности от 02.06.2008, копии заявления о зачёте взаимных требований с отметкой о получении от 18.05.2009.

Представитель ЗАО «Лик» возражает против удовлетворения ходатайства предпринимателя Гладкого Г.Н. о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, пояснив, что документы не были представлены в суд первой инстанции и невозможность их представления не доказана, разрешение ходатайства об отказе от исковых требований в части регистрации оставляет на усмотрение суда.

Рассмотрев ходатайство истца о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Из материалов дела усматривается, что судом первой инстанции определением от 21.07.2010 запрашивались у индивидуального предпринимателя Гладкого Г.Н. первичные документы, подтверждающие произведённые расчёты по договору участия в долевом строительстве № 1-Ц от 14.05.2009 (т. 1 л. 77-79), и определением от 08.09.2010 – доказательства исполнения договора долевого участия (т. 1 л. 126-127), при этом не конкретизировалось, что необходимо представить именно заявление о зачёте встречных требований в порядке статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). В обжалуемом судебном акте суд первой инстанции указал на отсутствие в материалах дела заявления о зачёте встречных требований, свидетельствующего о проведении расчётов по договору участия в долевом строительстве № 1-Ц от 14.05.2009, в связи с чем предприниматель обратился к ООО «СибГарант» с просьбой предоставить соответствующее заявление и по акту приёма-передачи от 10.11.2010 получил копию заявления о зачёте взаимных требований, к которому приложена доверенность от 02.06.2008 на имя Баженова А.В.

Учитывая необходимость оценки представленных документов в совокупности с другими, имеющимися доказательствами, а также, исходя из того, что не приобщение указанных документов может привести к принятию необоснованного судебного акта (пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 36 от 28.05.2009), суд апелляционной инстанции в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств настоящего спора, руководствуясь частями 1, 2 статьи 268 АПК РФ, удовлетворяет заявленное ходатайство и приобщает обозначенные выше документы к материалам дела.

Представитель предпринимателя Гладкого Г.Н. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пояснил, что справка о проведении расчетов была представлена ООО «СибГарант» и ЗАО «ЛИК» в регистрационный орган.

  Представитель ЗАО «ЛИК» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав явившихся представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил решение суда в обжалуемой части (часть 5 статьи 268 АПК РФ) и считает его в указанной части подлежащим отмене. Отказ от иска в части требования о регистрации за предпринимателем Гладким Г.Н. спорного объект недвижимости, принят судом апелляционной инстанции в соответствии со статьёй 49 АПК РФ, поскольку это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

На основании пункта 4 части 1 статьи 150, пункта 3 статьи 269 АПК РФ в связи с принятием отказа от иска решение по делу в указанной части подлежит отмене, производство по делу - прекращению.

Как следует из материалов дела, 01.08.2006 между ЗАО «Лик» (заказчик) и ООО «СибГарант» (генподрядчик) заключён договор генподряда № 1 (л.д. 12-22 т. 2), по условиям которого генподрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить в соответствии с проектно-сметной документацией строительные работы и построить: пристройку жилой блок-секции к жилому дому по ул. Харьковская, 27 в Октябрьском АО, а заказчик - принять и оплатить выполненные строительные работы. Оплата выполненных генподрядчиком работ производится заказчиком ежемесячно путём перечисления денежных средств на расчётный счёт либо в кассу генподрядчика в течение 5 банковских дней со дня подписания заказчиком актов формы КС-2 и формы КС-3 (пункты 1.1, 11.2 договора).

В соответствии с дополнительным соглашением от 31.10.2008 к договору генподряда № 1 от 01.08.2006, генподрядчик (ООО «СибГарант») выполнил строительные работы на сумму 34 297 942 руб. 50 коп. (л.д. 23 т. 2).

Как следует из акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.10.2008 между филиалом ООО «СибГарант» и ЗАО «Лик» по договору генподряда № 1 от 01.08.2006, задолженность ЗАО «Лик» в пользу филиала ООО «СибГарант» составляет 34 297 942 руб. 50 коп. (л.д. 1-11 т. 2).

Между ЗАО «Лик» (застройщик) и ООО «СибГарант» (участник долевого строительства) заключён договор участия в долевом строительстве от 14.05.2009  № 1-Ц (л.д. 16-23 т. 1), согласно которому застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить многоквартирный жилой дом на земельном участке с кадастровым номером 55:63:12 03 07:3018, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Харьковская - ул. 17 Рабочая, получить разрешение на ввод жилого дома в эксплуатацию и передать участнику долевого строительства нежилое помещение, расположенное в цокольном этаже 12 этажного дома, площадью 466,71 кв.м, а участник долевого строительства обязуется уплатить 4 000 000 руб. и принять данное помещение при наличии разрешения на ввод дома в эксплуатацию.

В пункте 3.1 договора предусмотрено, что расчёты по нему производятся в следующем порядке: участник долевого строительства обязуется в срок до 06.07.2009 выполнить все действия и работы, необходимые для завершения строительства и ввода в эксплуатацию, а также активного участия в сдаче пристройки жилой блок-секции к жилому дому, расположенному по адресу: ул. Харьковская - ул. 17-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска, с местоположением: установлено относительно здания, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, дом 27 в Октябрьском административном округе города Омска в эксплуатацию госкомиссии.

Расчёт участником долевого строительства с заказчиком считается произведенным после получения заказчиком распоряжения о принятии в эксплуатацию и акта ввода в эксплуатацию пристройки жилой блок секции к жилому дому, расположенному по адресу ул. Харьковская - ул. 17-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска, с местоположением: установлено относительно здания, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, дом 27 в Октябрьском административном округе города Омска (пункт 3.2 договора).

Договор зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области 10.06.2009, номер регистрации 55-55-01/112/2009-523.

30 июля 2009 года между ООО «СибГарант» (сторона 1) и Гладким Г.Н. (сторона 2) заключён договор уступки права требования, по условиям которого ООО «СибГарант» полностью и безусловно уступает Гладкому Г.Н. принадлежащие ему права и обязанности к ЗАО «Лик» по договору участия в долевом строительстве № 1-Ц от 14.05.2009, заключённому между ЗАО «Лик» и ООО «СибГарант», а Гладкий Г.Н. обязуется уплатить 3 700 000 руб. и принять общее имущество, входящее в состав многоквартирного жилого дома (л. 24-26 т. 1).

Предметом указанного договора стороны обозначили право требования нежилого помещения в многоэтажном жилом доме на земельном участке, относящемся к категории земель поселений в границах города Омска, общей площадью 1156,00 кв.м, кадастровый номер 55:36:12 03 07: 3018, расположенном по адресу: г. Омск, ул., Харьковская - улица 17 Рабочая (Октябрьский административный округ)