Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2008 по делу n А81-4311/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

07 августа 2008 года

                                       Дело №   А81-4311/2007(4)

Резолютивная часть постановления объявлена  31 июля 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  07 августа 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шаровой Н.А.,

судей  Глухих А.Н., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Павловской Е.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1341/2008) открытого акционерного общества «Новоуренгойская энергосбытовая компания» на решение  Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 01 февраля 2008 года по делу № А81-4311/2007(4) (судья Холявко А.Д.),

по иску открытого акционерного общества «Новоуренгойская энергосбытовая компания»

к Муниципальному унитарному предприятию ЖКХ «Лимбей» 

о взыскании 639 333 рубля 35 копеек,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ОАО «Новоуренгойская энергосбытовая компания» до перерыва в судебном заседании  - Науменко Ю.И. по доверенности №5 от 15.01.08, Епрынцева С.А. по доверенности №4 от 08.11.07;

от МУП Жилищно-коммунального хозяйства «Лимбей» - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Новоуренгойская электросбытовая компания» (далее – ОАО «НЭК», сбытовая компания, истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с иском к муниципальному унитарному предприятию жилищно-коммунального хозяйства «Лимбей» (далее – МУП ЖКХ «Лимбей», сетевая компания,  ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии в размере 639 333 руб. 35 коп. за период июнь-июль 2007  года  и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 4 483 руб. 40 коп. за период с 04.09.07 по 03.10.07 на указанную сумму за вычетом НДС.

До вынесения решения истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявил об уменьшении размера требования  по основному долгу до 499 702 руб. 04 коп. в связи с оплатой  ответчиком нормативных потерь энергии в спорный период после принятия настоящего иска, в части процентов требование поддержал.

Решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 01.02.2008 по делу № А81-4311/2007(4)  в иске отказано со ссылкой на недоказанность количества энергии , потребленной абонентами из сетей ответчика, поэтому недоказанностью сверхнормативных потерь в сетях ответчика и их размера.

ОАО «НЭК» в апелляционной жалобе просит отменить Решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 01.02.2008 по делу № А81-4311/2007(4), принять по делу новый судебный акт, исковые требования истца удовлетворить, взыскать с МУП ЖКХ «Лимбей» стоимость сверхнормативных потерь электрической энергии в размере 499 702 руб. 04 коп. и расходы по уплате государственной пошлины.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что ответчик как сетевая компания не опроверг первичными документами (актами снятия показаний приборов учета на границе балансовой принадлежности сетей) данные учета   сбытовой компании о количестве потребленной абонентами энергии из сетей ответчика.

Суд первой инстанции необоснованно посчитал не соответствующими статье 71 АПК РФ отчеты по потреблению электроэнергии населением; при анализе баланса следует учитывать, что «НН Население потери» – это сверхнормативные потери в сетях, поскольку такой      категории абонентов - «НН Население потери» - нет. Ссылка ответчика на представленный им перечень потребителей, не представивших показания электроэнергии по приборам учета и не обеспечивших доступ Сетевой компании для снятия показаний, не обоснована, поскольку ведение учета энергопотребления является обязанностью сетевой компании. 

Количество потребленной населением энергии определено ответчиком на основании данных приборов учета и по установленным нормативам потребления (при отсутствии приборов).

МУП ЖКХ «Лимбей» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит отставить обжалуемое решение суда без изменения.

В  заседании суда апелляционной инстанции назначенном на 24.07.2008  представители истца доводы жалобы поддержали,  в подтверждение заявленного в суде первой инстанции довода о том, что ответчик является  также управляющей компанией, оказывающей населению коммунальные услуги (в т.ч.,  электроснабжению) представили суду апелляционной инстанции копию договора №41-ж на возмещение затрат по оказанию жилищно-коммунальных услуг населению от 10.01.07, заключенного ответчиком и МУ «Управление муниципального хозяйства» (Уполномоченный администрации г. Новый Уренгой). 

В связи с отсутствием к моменту заседания в распоряжении суда сведений о надлежащем уведомления  ответчика о месте и времени рассмотрения дела  в заседании объявлялся перерыв до 31.07.2008 до 09 час. 15 мин. , произведено дополнительное уведомление.

31.07.2008 судебное заседание продолжено после перерыва. Представители сторон после перерыва не явились.

От МУП ЖКХ «Лимбей», надлежащим образом уведомленного о месте и времени рассмотрения дела по апелляционной жалобе,  поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя ответчика, доводы, изложенные в отзыве, ответчик поддерживает в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ, рассмотрел дело в отсутствие представителя ответчика.

Суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, между ОАО «НЭК» (по договору – Сбытовая компания) и МУП ЖКХ «Лимбей» (по договору – Сетевая компания) 01.06.2007 заключен договор № 01/2-2007 оказания услуг по передаче электрической энергии.

Согласно пункту 2.1 данного договора Сетевая компания обязуется оказывать Сбытовой компании услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Сетевой компании на праве собственности и (или) ином установленном федеральным законом основании, а Сбытовая компания обязуется оплачивать услуги Сетевой компании в порядке, установленном данным договором.

Срок действия договора установлен сторонами с 00 часов 01.06.2007 по 24-00 часов 31.12.2007.

При урегулировании разногласий при заключении договора стороны не достигли соглашения, в частности ,  по  пунктам 2.3, 3.2.1, 3.2.11, 5.3.

Учитывая , что в  обязанности сторон входит поставка Сбытовой компанией энергии Сетевой компании для нужд последнего , а также возмездное оказание Сетевой компанией  услуг Сбытовой компании по передаче энергии потребителям ( пункты 3.2.1, 4.1-4.8 договора) суд апелляционной инстанции усматривает смешанный характер   договора, в связи с чем  к отношениям сторон подлежат применению нормы Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) об энергоснабжении и возмездном оказании услуг.

В силу особых свойств электрической энергии в электрических сетях при передаче неизбежны потери электрической энергии.

На основании пункта 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным ГК РФ, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь определяется в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861.

В соответствии с пунктом 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 , сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Из п. 52 указанных правил следует, что нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации , оплачиваются потребителями в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии.

Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

Пунктом 50 Правил установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно балансу переданной электрической энергии  в сети Сетевой компании (для расчета услуги по передаче) за июнь и июль 2007 года  было передано по сетям ответчика потребителям соответственно 1 406 850 квт/час. и 1 088 399 квт/час. Данное количество электроэнергии сторонами не оспаривается и подтверждается представленными расчетами.

В соответствии с указанным балансом и его расшифровкой по распределению электроэнергии, поступившей в сеть ответчика за июнь 2007 года, потребленная энергия потребителями составила 1 123 025 квт/час. (518 374 – прочие потребители +  604 651 – население), за июль соответственно – 459 157 и 569 057 квт/час.

Данные цифры были указаны истцом в расчете фактических потерь электроэнергии в сетях МУП ЖКХ «Лимбей».

Впоследствии истец уточнил расчет  : в июле прочие потребители - 412 860 квт/час., в июле – 377 527 квт/час., потребление электроэнергии населением оставлено без изменений (т.д. 1 л.д. 144).

Данные изменения представители истца пояснили неправильным включением во вторую графу расчета плановых потерь в показаниях прочих потребителей.

При таком подходе расчета изменяется соотношение фактических потерь к потребленной электроэнергии.

При этом плановые (нормативные) потери равны 7,5 % от объема электроэнергии, переданного ОАО «НЭК» и составляет 105 514 квт/час. за июнь, 81 630 квт/час. за июль 2007 года.

В пункте 4.2, 4.4 данного договора сторонами согласовано, что объем электроэнергии, переданной потребителям услуг, определяются Сетевой компанией на основании данных приборов учета, указанных в Приложении № 1 к договору.

Сетевая компания до второго числа месяца, следующего за расчетным, направляет Сбытовой компании расчет объема переданной электроэнергии, оформленный «Актом об оказании услуг по передаче электрической энергии» в двух экземплярах с приложением копии акта снятия показаний приборов учета электрической энергии.

Для подтверждения оказанных в июне, июле услуг по передаче энергии Сетевая компания составила и передала истцу баланс электрической энергии по сети Сетевой компании  по форме, предусмотренной Приложением № 5 к договору.

Составленный Сетевой компанией фактический баланс электрической энергии является неотъемлемым приложением к Акту оказания услуг за соответствующий расчетный период.

Согласно п. 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, Сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Такая же обязанность предусмотрена п. 2.3. договора в результате урегулирования разногласий сторон Решением Арбитражного суда ЯНАО от 11.04.08 по делу №А81-4824/2007.

Истец , заявляя иск о взыскании фактических потерь должен доказать количество энергии, поданной  в сети сетевой компании (это количество сторонами не оспаривается), количество энергии, потребленной потребителями (абонентами), количество нормативных потерь (сторонами не оспаривается и оплачено ответчиком). Разница между указанными величинами (п. 50, 52 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861)  составляет фактические потери, подлежащие оплате сетевой организацией  по тарифу и , в установленном порядке, нерегулируемым ценам  на основании п. 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

Данная обязанность установлена и п. 5.3 договора в редакции, определенной указанным выше решением суда.

  Руководствуясь установленной  пунктами  157, 159 Правил обязанностью сетевой компании обеспечить учет потребления энергии, отпущенной из его сетей , суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции ошибочно возложил на истца бремя доказывания факта  и количества бездоговорного потребления энергии потребителями.

Данная обязанность сетевой организации обеспечена обязанностями потребителей,    чьи устройства непосредственно присоединены к электрическим сетям сетевой организации представлять такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (пункт 158 Правил).

Ответчик как сетевая организация обязана отпускать энергию лицам, заключившим договор энергоснабжения с истцом, и вправе вводить ограничения и прекращать подачу энергии при отсутствии оснований у потребителей. Такое право предоставлено ответчику договором (п. 3.4.4 ) и п. 85 Правил, что является надлежащим