Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2010 по делу n А46-25736/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 декабря 2010 года

                                                     Дело № А46-25736/2009

Резолютивная часть постановления объявлена в судебном заседании  21-23 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 декабря 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Зориной О.В.,

судей  Литвинцевой Л.Р., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Прилипко Т.А., после перерыва – Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9310/2010) акционерного коммерческого банка «Абсолют-Банк» (закрытое акционерное общество) на определение Арбитражного суда Омской области от 12 октября 2010 года, вынесенное по результатам рассмотрения жалобы акционерного коммерческого банка «Абсолют-Банк» (закрытое акционерное общество) на действия исполняющего обязанности конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «ЛЕОН» Тараненко В.В. по делу №  А46-25736/2009 (суд в составе: председательствующего судьи Чучи С.Ю., судей Бодунковой С.А., Вагановой Т.А.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ЛЕОН»,

при участии в судебном заседании представителей:

от акционерного коммерческого банка «Абсолют-Банк» (закрытое акционерное общество) – Подлесный Д.М. по доверенности от 20.08.2010 № 482/2010, сроком на 1 год;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «ЛЕОН» Тараненко В.В. – Костякова Н.В. по доверенности от 12.04.2010, сроком на 3 года; после перерыва - Самсонова Е.В. по доверенности от 09.02.2010, сроком на 3 года;

от Некоммерческого партнерства «Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих» - Ситник С.А. по доверенности от 22.11.2010 № 116, сроком на 1 год;

от открытого акционерного общества «НОМОС-БАНК» - Парахина Т.Н. по доверенности от 08.07.2010, сроком действия до 06.07.2013;

от закрытого акционерного общества «ЮниКредит Банк» - Воронова О.И. по доверенности от 18.02.2010 № 2, сроком на 1 год;

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 27.07.2010 по делу № А46-25736/2009 общество с ограниченной ответственностью «ЛЕОН» (далее – ООО «ЛЕОН», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на временного управляющего Тараненко Вячеслава Викторовича до утверждения конкурсного управляющего должника.

Данным решением суд, также обязал исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО «ЛЕОН» Тараненко В.В. провести собрание кредиторов должника для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре конкурсного управляющего.

23.08.2010 исполняющим обязанности конкурсного управляющего Тараненко В.В. проведено собрание кредиторов ООО «ЛЕОН» с повесткой дня о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой Арбитражным судом Омской области будет утвержден конкурсный управляющий.

Полагая, что при проведении указанного собрания исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника Тараненко В.В. допущены нарушения, акционерный коммерческий банк «Абсолют-Банк» (закрытое акционерное общество) (далее - АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО), заявитель, кредитор), являющийся одним из конкурсных кредиторов должника в соответствии с определением Арбитражного суда Омской области от 13.05.2010 по настоящему делу, на основании статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) обратился в арбитражный суд с жалобой на действия исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО «ЛЕОН» Тараненко В.В., выразившиеся в нарушении подсчета голосов и правил проведения собрания кредиторов от 23.08.2010.

Определением Арбитражного суда Омской области от 12.10.2010 по делу № А46-25736/2009 в удовлетворении жалобы АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) отказано.

Не соглашаясь с принятым по делу судебным актом, АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции от 12.10.2010, разрешить вопрос по существу. По мнению заявителя, оснований для признания действий исполняющего обязанности конкурсного управляющего должника достаточно.

До начала судебного заседания от конкурсного управляющего ООО «ЛЕОН» Тараненко В.В. поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, оспаривая доводы заявителя, он просит оставить без изменения обжалуемое определение как законное и обоснованное.

В судебном заседании представитель Некоммерческого партнерства «Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих» (далее - НП «СМСОАУ») заявил ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы в связи с тем, что НП «СМСОАУ» не сформировало свою позицию по спорному вопросу по причине не направления ему копии апелляционной жалобы.

С целью предоставления НП «СМСОАУ» возможности подготовить отзыв по апелляционной жалобе АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) суд апелляционной инстанции объявил в судебном заседании, открытом 21.12.2010, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) перерыв до 23.12.2010. Информация о перерыве была размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

После возобновления  судебного заседания от НП «СМСОАУ» представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором НП «СМСОАУ» просит оставить без изменения обжалуемое определение, считая его законным и обоснованным. Полагает, что исполняющий обязанности конкурсного управляющего должника Тараненко В.В. произвел подсчет голосов в соответствии с требованиями Закона о банкротстве.

В судебном заседании представитель АКБ «Абсолют-Банк» (ЗАО) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, в связи с чем просил его отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представитель ЗАО «ЮниКредит Банк» также поддержал доводы апелляционной жалобы АКБ «Абсолют-Банк» (ЗАО), просил отменить определение суда первой инстанции, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представитель конкурсного управляющего ООО «ЛЕОН» Тараненко В.В.  поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Представитель открытого акционерного общества «НОМОС-БАНК» (далее – ОАО «НОМОС-БАНК») просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель НП «СМСОАУ» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Считает, что у конкурсного управляющего отсутствовали основания не включать голоса залоговых кредиторов в общий размер требований кредиторов, включенных в реестр.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей участвующих в деле лиц, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены определения Арбитражного суда Омской области от 12.10.2010 по настоящему делу.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

По правилам статьи 60 Закона о банкротстве жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов подлежат рассмотрению арбитражным судом в порядке и сроки, установленные пунктом 1 указанной статьи Закона о банкротстве.

В таком же порядке и в сроки рассматриваются жалобы на действия арбитражного управляющего (пункт 3 статьи 60 Закона о банкротстве).

По общему правилу при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (пункт 4 статьи 20.3. Закона о банкротстве).

Основанием удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве или требованиям разумности и добросовестности.

Жалоба может быть удовлетворена только в случае, если вменяемыми неправомерными (недобросовестными или неразумными) действиями (бездействием) действительно нарушены те или иные права и законные интересы подателя жалобы.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: кредитор обязан доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы кредитора, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности.

Проанализировав доводы АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) с учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает жалобу кредитора обоснованной.

Так, 23.08.2010 исполняющим обязанности конкурсного управляющего проведено собрание кредиторов ООО «ЛЕОН» с повесткой дня о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой Арбитражным судом Омской области будет утвержден конкурсный управляющий должника.

Итоги проведения указанного собрания отражены в протоколе собрания кредиторов ООО «ЛЕОН» от 23.08.2010 (листы дела 15-16), из которого усматривается, что в реестр кредиторов ООО «ЛЕОН» включены требования кредиторов (основной долг, включая требования, обеспеченные залогом) на общую сумму 239 166 179,67 руб.

На собрании присутствовали следующие конкурсные кредиторы: ЗАО «ЮниКредитБанк» с размером требования 53 471 029,50 руб., ООО «Пивная компания «Степан Разин – Омск» с размером требования 260 000,00 руб., АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) с размером требования 102 304 866,59 руб., «НОМОС-БАНК» (ОАО) с размером требования  83 050 617,58 руб., ФНС России с размером требования 79 666,00 руб.

При этом в протоколе отмечено, что правом голоса обладали все перечисленные кредиторы за исключением ЗАО «ЮниКредитБанк» и «НОМОС-БАНК» (ОАО) в части требований, обеспеченных залогом имущества должника – 42 673 158,29 руб.

По первому вопросу повестки дня выступил исполняющий обязанности конкурсного управляющего должника Тараненко В.В., который предложил в качестве саморегулируемой организации определить НП «СМСОАУ». Представитель АКБ «Абсолют Банк» (ЗАО) предложил иную саморегулируемую организацию, из числа членов которой арбитражным судом будет утвержден конкурсный управляющий ООО «ЛЕОН», а именно: НП «Национальная гильдия арбитражных управляющих».

По результатам голосования голоса распределились следующим образом:

за предложение определить саморегулируемой организацией, из членов которой арбитражным судом будет утвержден конкурсный управляющий, НП «СМСОАУ» проголосовали кредиторы, общая сумма голосов составила 40 717 125,29 руб. или 17,02 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов;

за предложение определить саморегулируемой организацией, из членов которой арбитражным судом будет утвержден конкурсный управляющий, НП «Национальная гильдия арбитражных управляющих» проголосовали кредиторы, общая сумма голосов которых составила 102 304 866,59 руб. или 42,78 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Единственным кредитором, отдавшим свой голос за НП «Национальная гильдия арбитражных управляющих» являлся АКБ «Абсолют-Банк» (ЗАО»).

Сославшись на пункт 2 статьи 15 Закона о банкротстве, исполняющий обязанности конкурсного управляющего ООО «ЛЕОН» Тараненко В.В. определил, что решение по вопросу повестки дня собранием кредиторов от 23.08.2010 не принято.

Мотивируя свои доводы, связанные с нарушением порядка подсчета голосов, заявитель сослался на несоблюдение исполняющим обязанности конкурсного управляющего Тараненко В.В. требований Закона о банкротстве, в частности статей 12 (пункт 1), 20.3 (пункта 4). Данное нарушение выразилось в том, что осуществляя подсчет голосов, исполняющий обязанности конкурсного управляющего Тараненко В.В. в общее количество голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, отнес также требования ЗАО «ЮниКредитБанк» и ОАО «НОМОС-БАНК», обеспеченные залогом имущества должника, которые на стадии конкурсного производства не являются голосующими. Кроме того, исполняющий обязанности конкурсного управляющего Тараненко В.В. в нарушение судебного акта не включил в повестку дня вопрос о требованиях к кандидатуре конкурсного управляющего ООО «ЛЕОН», не объяснил лицам, участвующим в голосовании, порядок заполнения бюллетеней.

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Закона о банкротстве решение о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Конкурсные кредиторы в части требований, которые обеспечены залогом имущества должника и по которым они не имеют права голоса на собраниях кредиторов, вправе участвовать в собрании кредиторов без права голоса, в том числе выступать по вопросам повестки