Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2008 по делу n А75-7712/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

не заинтересованный в исходе дела.

В результате проведения инспекцией осмотра составлены протоколы от 28.03.2007. Должностные лица налогового органа, не обладающие специальными познаниями и навыками, необходимыми для правильного определения торговой площади, фактически провели замер (инвентаризацию) площади, используемой налогоплательщиком при осуществлении предпринимательской деятельности. Специалист, обладающий специальными знаниями для проведения замера площади, инспекцией не привлекался.

Кроме того, ранее проведенные осмотры помещения теми же должностными лицами инспекции показали разные результаты замеров.

При таких обстоятельствах Арбитражный суд ХМАО сделал правильный вывод о том, что инспекция не доказала факт занижения налогоплательщиком площади магазинов, протоколы при проведении замера площади составлены с нарушениями и не соответствует требованиям НК РФ.

Судом первой инстанции, верно, не принят в качестве доказательства протокол № 7 от 18.06.2007, поскольку он составлен в нарушение ст. 101 НК РФ, в связи с чем, отклоняется довод апелляционной жалобы о его допустимости в качестве доказательства.

При таких обстоятельствах основания для отмены решения суда первой инстанции отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на предпринимателя и инспекцию.

Поскольку исходя из требований подпункт 12 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ предпринимателем при подаче апелляционной жалобы подлежала уплате государственная пошлина в размере 50 руб., а фактически была уплачена в сумме 1000 руб., то излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 950 руб. подлежит возврату предпринимателю Демишеву А.Ю. из федерального бюджета.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 06.03.2008 по делу № А75-7712/2007 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Возвратить предпринимателю Демишеву Андрею Юрьевичу, дата рождения 28.08.1971, проживающему по адресу: город Нефтеюганск, 16-А мкр, д.52, кв. 29, из федерального бюджета 950 рублей государственной пошлины, излишне уплаченной при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению от 04.04.2008 № 126 на сумму 1000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

Л.А. Золотова

Е.П. Кливер