Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2010 по делу n А75-2416/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

09 декабря 2010 года

                                                       Дело № А75-2416/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме 09 декабря 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Рябухиной Н.А., Еникеевой Л.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Ненашевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-8113/2010) общества с ограниченной ответственностью «Сибпромстрой» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 29.07.2010, принятое по делу №  А75-2416/2010 (судья Южаков Ю.А.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Сибпромстрой» к закрытому акционерному обществу «ЮграИнвестСтройПроект», при участии третьего лица - общества с ограниченной ответственностью «Независимая инвестиционно-строительная корпорация НИКОР-Югра» - о взыскании 164 049 976 руб. 21 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от ООО «Сибпромстрой» - представитель Афанасьева О.И. (паспорт, по доверенности №1259 от 27.09.2010);

от ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» - представитель не явился, извещён,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Сибпромстрой» (далее – ООО «Сибпромстрой», истец, податель жалобы) обратилось в Арбитражный суд Ханты - Мансийского автономного округа - Югры с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «ЮграИнвестСтройПроект» (далее – ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект», ответчик) о взыскании задолженности по договору подряда от 01.10.2008 № ЮИСП-Д-1598 в размере 5 197 138 руб. 18 коп., 254 659 руб. 37 коп. неустойки (пени) по договору подряда от 01.10.2008 № ЮИСП-Д-1598, задолженности по договору подряда от 23.06.2009 № ЮИСП-Д-1463 в размере 5 494 946 руб. 12 коп., 10 522 016 руб. 92 коп. - суммы основного долга по соглашению о переводе долга от 31.08.2009 № НЮ-Д-1756, 142 581 215 руб. 62 коп. - суммы основного долга по соглашению об уступке права требования от 31.12.2009.

Определением от 05.03.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено общество с ограниченной ответственностью «Независимая инвестиционно-строительная корпорация НИКОР-Югра» (далее – ООО «Независимая инвестиционно-строительная корпорация НИКОР-Югра», третье лицо) (том 1, л.д. 1 – 3).

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 АПК РФ заявил об отказе от исковых требований в части взыскания суммы основного долга в размере 142 581 215 руб. 62 коп. по соглашению об уступке права требования от 31.12.2009. Отказ от исковых требований в указанной части судом первой инстанции принят к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 29.07.2010 по делу №  А75-2416/2010 исковые требования ООО «Сибпромстрой» удовлетворены частично. Отказ ООО «Сибпромстрой» от иска в части требования о взыскании суммы долга в размере 142 581 215 руб. 62 коп. по соглашению об уступке права требования от 31.12.2009 принят. Производство по делу в указанной части прекращено. С ответчика в пользу истца взысканы 10 842 084 руб. 30 коп. основного долга; 150 000 руб. неустойки процентов за пользование чужими денежными средствами; расходы по оплате государственной пошлины в размере 67 481 руб. 01 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО «Сибпромстрой» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа во взыскании суммы задолженности 10 522 016 руб. 92 коп. по соглашению о переводе долга от 31.08.2009 № НЮ-Д-1756 и принять в указанной части новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что факт наличия задолженности ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» в сумме 10 522 016 руб. 92 коп. по соглашению о переводе долга от 31.08.2009 № НЮ-Д-1756 подтверждается частичной оплатой ответчиком суммы долга по соглашению о переводе долга от 31.08.2009 № НЮ-Д-1756, а также согласием кредитора на перевод долга (том 5 л.д. 103) и письмом ответчика (том 2 л.д. 47).

ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» письменный отзыв на апелляционную жалобу не представило.

ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» надлежащим образом извещенное в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своего представителя в суд не направило.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившегося участника процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Сибпромстрой» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, проверка обжалуемого судебного акта осуществлена судом апелляционной инстанции только в оспариваемой части – в части отказа во взыскании суммы задолженности 10 522 016 руб. 92 коп. по соглашению о переводе долга от 31.08.2009 № НЮ-Д-1756.

Определяя пределы рассмотрения дела, суд апелляционной инстанции следует разъяснениям, содержащимся в пункте 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.01.2009 № 36 «О применении арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», согласно которым, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чём делается отметка в протоколе судебного заседания.

Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещённых надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.10.2009 между ООО «Сибпромстрой» (по договору - подрядчик) и ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» (по договору - заказчик) заключен договор подряда № ЮИСП-Д-1598 (далее – договор № ЮИСП-Д-1598) (том 1, л.д. 24 - 27), по условиям которого подрядчик принял на себя обязательства выполнить на придомовой территории жилого дома № 4 объекта жилой дом со встроено-пристроенными помещениями № 4 в мкр. 30 г. Сургут «Зона многоэтажной жилой застройки», расположенного по адресу: Тюменская область, Ханты-Мансийский автономный округ – Югра, г. Сургут, микрорайон 30, в пределах земельного участка, площадью 0,42 га, с кадастровым номером 86:10:01 01 000:0337 следующие работы: устройство проездов, тротуаров и площадок из асфальтобетона, устройство подпорной стены и входов № 1, № 2, № 3, покрытие игровых площадок.

Пунктом 1.3 договора № ЮИСП-Д-1598 стороны предусмотрели, что сроки выполнения работ определяются: в соответствии с Календарным графиком выполнения работ (Приложение № 2).

Согласно календарному плану выполнения работ сроки выполнения работ по договору № ЮИСП-Д-1598: начало – 01.10.2009, окончание - 15.11.2009 (том 1 л.д. 29).

Пунктом 3.1 договора № ЮИСП-Д-1598 стороны определили, что общая стоимость работ по договору № ЮИСП-Д-1598 определяется на основании протокола соглашения о договорной цене на благоустройство (приложение № 1) и составляет 13 892 773 руб. 88 коп.. В указанную стоимость включаются вознаграждение подрядчика и все понесенные им затраты в связи с выполнением работ, созданием результата работ и подготовкой документации в полном объеме, предусмотренном договором № ЮИСП-Д-1598, а также все налоги, пошлины, сборы и прочие платежи, которые подрядчик должен уплатить в связи с выполнением работ по Договору № ЮИСП-Д-1598.

Протоколом соглашения о договорной цене стороны согласовали стоимость выполнения работ по договору № ЮИСП-Д-1598 в размере 13 892 773 руб. 88 коп. (том 1, л.д. 28).

Согласно пункту пункт 3.2. договора № ЮИСП-Д-1598, указанная в пункте 3.1. договора № ЮИСП-Д-1598 стоимость работ является ориентировочной и подлежит уточнению по фактически выполненным и принятым заказчиком объемам работ, но не может превышать указанную в пункте 3.1. договора № ЮИСП-Д-1598 стоимость. Увеличение общей стоимости работ по Договору № ЮИСП-Д-1598 возможно только по дополнительному соглашению сторон в случае увеличения объемов работ в соответствии с требованиями заказчика.

Пунктом 3.3. договора № ЮИСП-Д-1598 предусмотрено, что оплате по договору № ЮИСП-Д-1598 подлежат работы и результат работ только в том объеме, в каком они фактически приняты заказчиком в порядке, установленном договором № ЮИСП-Д-1598, а также на которые документация оформлена в полном объеме и надлежащим образом в соответствии с требованиями, установленными законодательством Российской Федерации.

Пунктом 3.5. договора № ЮИСП-Д-1598 стороны согласовали, что окончательный расчет производится заказчиком после завершения подрядчиком работ в течение 45 дней со дня подписания им акта о приемке выполненных работ в соответствии с пунктом 4.2. договора № ЮИСП-Д-1598 на основании справки о стоимости выполненных работ и затрат, счета-фактуры на выполненные работы и счета на оплату.

Пунктом 4.1. договора № ЮИСП-Д-1598 стороны определили, что по завершении работ по договору № ЮИСП-Д-1598 подрядчик предоставляет заказчику на фактически выполненные им объемы работ акт о приемке выполненных работ в соответствии с унифицированной формой № КС-2 и справку о стоимости выполненных работ и затрат в соответствии с унифицированной формой № КС-3 с приложением документации, составленной в 2 экземплярах на русском языке в печатном виде, а также соответствующий счет на оплату выполненных работ и счет-фактуру, оформленную в соответствии с требованиями налогового законодательства Российской Федерации.

ООО «Сибпромстрой» выполнило для ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» работы и сдало их ответчику по актам о приемке выполненных работ.

В материалах дела имеются справки о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) и акт о приемке выполненных работ от 30.11.2009 № 1 на общую сумму 5 197 138 руб. 18 коп., подтверждающие факт выполнения истцом работ, передачу их результата и приемку ответчиком (том 1, л.д. 31 - 33).

Истец выставил ответчику на оплату выполненных работ по договору № ЮИСП-Д-1598 счет-фактуру от 30.11.2009 № 304 на сумму 5 197 138 руб. 18 коп. (том 1, л.д. 30).

ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» обязательства по оплате выполненных работ надлежащим образом не исполнило.

Учитывая изложенное, у ответчика перед истцом образовалась задолженность по договору № ЮИСП-Д-1598 в размере 5 197 138 руб. 18 коп.

23.06.2009 между ООО «Сибпромстрой» (по договору – подрядчик) и ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» (по договору - заказчик) заключен договор подряда на строительство инженерных сетей № ЮИСП-Д-1463 (далее – договор № ЮИСП-Д-1463), по условиям которого подрядчик принял на себя обязательства выполнить своими силами и средствами на свой риск с использованием своих материалов и оборудования работы по капитальному строительству инженерных сетей и сооружений в соответствии с проектной документацией, алендарным планом выполнения работ (Приложение № 2)

1-ый этап – Инженерные сети и сооружения от УТ-1 до ИТП-1, от ИТП-1 до КРП-2 в составе: сети теплоснабжения (ТС) от УТ-1 до ИТП-1, сети водопровода (В-1) от точки врезки в городскую водопроводную сеть, проходящую по ул. Каролинского, до тепловых камер, сети канализации от точки врезки в КК до канализационного коллектора по ул. Каролинского.

2-ой этап – Инженерные сети от КРП-1 до УТ-1 в составе сети теплоснабжения (том 6, л.д. 105 - 115).

Пунктом 3.1 договора № ЮИСП-Д-1463 стороны согласовали, что работы по строительству инженерных сетей, осуществляются в следующие сроки: начало – со дня вступления в силу договора № ЮИСП-Д-1463, окончание – 30.09.2009, при условии своевременного исполнения заказчиком своих обязательств по оплате выполненных работ, по передаче подрядчику исходно-разрешительных документов, технической проектно-сметной документации на производство работ, не позднее даты подписания договора № ЮИСП-Д-1463.

Пунктом 3.2 договора № ЮИСП-Д-1463 стороны определили, что промежуточные сроки выполнения отельных этапов работ могут быть определены в календарном плане выполнения работ (Приложение № 2) в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией.

Согласно календарному плану выполнения работ стороны согласовали сроки выполнения отдельных этапов работ: начало – 01.08.2009, окончание – 30.09.2009 (том 6, л.д. 117).

Стороны подписали дополнительное соглашение № ЮИСП-ДС-1691-1463-1 (далее – соглашение № ЮИСП-ДС-1691-1463-1) к договору № ЮИСП-Д-1463 (том 6, л.д. 119), согласно которому договорились, что дополнительно к работам, указанным в пункте 2.1 договора № ЮИСП-Д-1463, подрядчик принял на себя обязательства собственными или привлеченными силами и средствами в сроки, предусмотренные календарным планом выполнения работ, являющимся приложением № 2 к соглашению № ЮИСП-ДС-1691-1463-1, выполнить на объекте: «Инженерные сети и сооружения к жилым домам № 1, 2, 3, 4, 5, 12 микрорайона 30 г. Сургута «Зона многоэтажной жилой застройки» строительство ИТП-2.

Календарным планом выполнения работ стороны согласовали сроки выполнения работ по Соглашению № ЮИСП-ДС-1691-1463-1: начало – 01.12.2009, окончание – 30.12.2009 (том 6, л.д. 121).

Пунктом 2 соглашения № ЮИСП-ДС-1691-1463-1 стороны определили стоимость дополнительных работ определяется на основании объектной сметы (Приложение № 3), составленной и утвержденной заказчиком