Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2010 по делу n А70-4735/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

26 ноября 2010 года

                                                       Дело №   А70-4735/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  23 ноября 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 ноября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.,

судей  Семеновой Т.П., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебном заседания                     Прилипко Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7971/2010) внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью «Аскон» Ионина Владимира Ивановича на решение Арбитражного суда Тюменской области от 09 августа 2010 года, принятое по делу  № А70-4735/2010 (судья Макаров С.Л.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Аскон» к Департаменту имущественных отношений Тюменской области о признании недействительным соглашения о расторжении договора,

при участии в судебном заседании представителей: 

от внешнего управляющего ООО «Аскон» Ионина В.И. – Лаздан М.Г. по доверенности от 28.10.2010;

от Департамента имущественных отношений Тюменской области - представитель не явился;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Аскон» (далее - ООО «Аскон») в лице конкурсного управляющего Ионина Владимира Ивановича обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к Департаменту имущественных отношений Тюменской области о признании недействительным соглашения от 27.09.2007 о расторжении договора № 32 от 15.09.2003 о совместной деятельности по завершению строительства жилого дома.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 09.08.2010 по делу  № А70-4735/2010 в удовлетворении иска отказано. Этим же решением с ООО «Аскон» в доход федерального бюджета взыскано  4 000 руб. государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда, внешний управляющий ООО «Аскон» Ионин В.И. в апелляционной жалобе просил его отменить полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «Аскон» указало, что вклад Департамента имущественных отношений Тюменской области (право пользования земельным участком) был изъят в период с 11.09.2007 до момента подписания соглашения от 27.09.2007, что и послужило основанием для расторжения договора № 32 от 15.09.2003. Кто был инициатором возврата вклада, суд первой инстанции не выяснил. В оспариваемом соглашении идет речь о передаче квартир в доме, не являющемся общей собственностью сторон. Стороны нарушили двухнедельный срок подачи заявления о расторжении договора № 32 от 15.09.2003 (пункт 6.3 договора). Поскольку соглашение от 27.09.2007 заключено до окончания срока завершения строительства объекта (01.11.2007), основания для применения штрафных санкций отсутствуют. В соответствии со статьёй 252 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) разделу подлежали только вклады. Каждому участнику могло принадлежать только право требования доли и исключительно в завершенном строительством объекте. Договором № 32 от 15.09.2003 не предусмотрено его расторжение по соглашению сторон. Письмо от 11.09.2007 не может рассматриваться как отказ стороны от участия и как требование о расторжении договора № 32 от 15.09.2003. Суд первой инстанции не исследовал обстоятельства, связанные с тем, что после подписания соглашения о расторжении договора № 32 от 15.09.2003 был заключен договор аренды земельного участка в совместную деятельность. Таким образом, ответчик получил и долю в совместной собственности и забрал часть внесенного вклада, в с вязи с чем доля, внесенная Департаментом имущественных отношений Тюменской области, не может рассматриваться, как соответствующая внесенному вкладу.

Департамент имущественных отношений Тюменской области в письменном отзыве на апелляционную жалобу указал на необоснованность доводов истца.

Представитель Департамента имущественных отношений Тюменской области, надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель внешнего управляющего ООО «Аскон» Ионина В.И. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, считая решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просил его отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

При оценке доводов сторон арбитражный суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

Из материалов дела усматривается и установлено судом первой инстанции, что 15.09.2003 между ООО «Аскон» и Департаментом имущественных отношений Тюменской области заключен договор № 32 о совместной деятельности по завершению строительства жилого дома, по условиям которого стороны обязались соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица в целях завершения строительства жилого четырехэтажного панельного дома с пристроем по ул. Ленинградской - Буденного в п.Антипино города Тюмени, ориентировочной общей площадью 2 154 кв.м, состоящего из 48-ми однокомнатных и 16-ти двухкомнатных квартир, в двух блок секциях и получения в собственность расположенных в нем жилых и нежилых помещений (пункт 1.1.).

Вкладом ООО «Аскон» являлось полное согласование проектов строительства объекта в органах архитектуры и градостроительства, получение разрешения на строительство объекта; денежные средства в размере, определяемом приложением № 3 к договору; финансирование строительства объекта, обеспечение строительства объекта строительными материалами, выполнение строительно-монтажных работ на объекте, контроль за соблюдением технических, проектных, санитарных и иных требований в процессе строительства, сроков строительства, урегулирование вопросов с государственными и муниципальными органами в процессе и по завершению строительства, сопровождение ввода объекта в эксплуатацию до его приема государственной комиссией, получение разрешения на заселение объекта; право пользования земельным участком под объектом; расходы, связанные с выполнением обязанностей по содержанию имущества, составляющего общее имущество сторон по настоящему договору (подпункт 2.2.1.)

Вкладом Департамента имущественных отношений Тюменской области являлась проектно-сметная документация на объект; незавершенное строительство четырехэтажного дома по ул. Ленинградской - Буденного в п. Антипино города Тюмени (подпункт 2.2.2.).

Согласно пункту 3.1.7 договора № 32 от 15.09.2003 в обязанности ООО «Аскон» входило соблюдение графика строительства объекта, в указанный срок завершить строительство объекта в целом.

В соответствии с пунктом 3.1.8 договора № 32 от 15.09.2003 в обязанности ООО «Аскон» входило в срок до 01.11.2004 представить Департаменту имущественных отношений Тюменской области акт государственной комиссии о вводе объекта в эксплуатацию.             Согласно разделу 4 договора № 32 от 15.09.2003 размер доли истца в завершенном строительством объекте должны составлять все жилые и нежилые помещения, за исключением помещений, составляющих долю Департамента имущественных отношений Тюменской области.

В завершенном строительством объекте долю Департамента имущественных отношений Тюменской области составляли жилые помещения общей площадью 300 кв.м.

К договору № 32 от 15.09.2003 сторонами были подписаны дополнительные соглашения № 1 от 01.12.2004 и № 2 от 30.09.2005, которыми стороны дополняли предмет договора, изменяли и уточняли вклады сторон, сроки строительства и т.д.

В  результате заключения дополнительных соглашений вклад Департамента имущественных отношений Тюменской области увеличился за счет внесения дополнительно ленточного фундамента и свайного поля, непосредственно связанного с четырехэтажным жилым домом и права пользования земельными участками под  строениями, составляющими четвертый-восьмой этапы строительства объекта. Как следствие, доля Департамента имущественных отношений Тюменской области в завершенном строительстве  объекте жилой четырехэтажный панельный дом с пристроем по ул. Ленинградской - Буденного в п. Антипино города Тюмени увеличилась и составила - жилые помещения общей площадью 1 072,17 кв.м.  

Кроме этого, дополнительным соглашением № 2 от 30.09.2005 стороны отнесли к предмету договора  № 32 от 15.09.2003 также пятиэтажный многоквартирный жилой дом по ул. Буденного  -  Старый Тобольский тракт   п.   Антипино   г.   Тюмени.

Вкладом Департамента имущественных отношений Тюменской области, в том числе стало право пользования земельными участками под строениями, составляющими четвертый - восьмой этапы строительства по ул. Буденного  -  Старый Тобольский тракт.

В Приложении № 3 к договору № 32 от 15.09.2003 (л.д. 72-13) стороны установили этапы строительства объекта, последний (восьмой) из которых должен быть выполнен до 31.12.2007.

ООО «Аскон» направило Департаменту имущественных отношений Тюменской области письмо № 184 от 11.09.2007 (л.д. 126), в котором указало, что сложившаяся ситуация не позволяет ООО «Аскон», как застройщику, привлекать необходимые инвестиционные денежные средства для завершения строительства жилых домов и провоцирует нарушение сроков строительства. Для разрешения проблемы ООО «Аскон» предложило Департаменту имущественных отношений Тюменской области в качестве одного из вариантов расторжение договора № 32 от 15.09.2003. При этом ООО «Аскон» предложило ответчику выдел причитающейся ей доли в натуре и передачу 15 квартир.

Затем в письме № 159 от 17.09.2007 (л.д. 127) для расторжения договора о совместной деятельности и определения порядка расчетов ООО «Аскон» предложило ответчику в доме по ул. Ленинградской - Буденного в п. Антипино города Тюмени 18 квартир.

27.09.2007 ООО «Аскон» и Департамент имущественных отношений Тюменской области заключили соглашение о расторжении Договора № 32 от 15.09.2003 о совместной деятельности по завершению строительства жилого дома.

Причиной расторжения договора № 32 от 15.09.2003 стороны в пункте 1.2. соглашения от 27.09.2007 указали существенное нарушение ООО «Аскон»  обязательств по договору в части производства строительно-монтажных работ, сроков строительства и его завершения, одностороннее изменение проектных решений, планов строительства и совместной деятельности.

При этом в пункте 2.2.2 соглашения от 27.09.2007 стороны установили, что размер доли ответчика, установленный пунктом 4.2.2. основного договора, признается как соответствующий внесенному в совместную деятельность вкладу.

В пункте 3.3.2 соглашения от 27.09.2007 стороны определили долю ответчика в основном договоре (пункт 4.2.2.) в размере 1 072,17 кв.м жилых помещений (фактическая доля) с превышением расчетной на 11,69 кв.м. Так же стороны указали, что учитывая передачу ответчиком права требования третьим лицам по договору № 17 об уступке права требования от 31.10.2005, расчетная доля ответчика по основному договору должна была составить не менее 946,74 кв.м, фактическая должна равняться 958,43 кв.м жилых помещений.

В пункте 3.4. соглашения от 27.09.2007 стороны договорились, что передаче ООО «Аскон» ответчику подлежат 18 квартир в пятиэтажном кирпичном многоквартирном доме по ул. Ленинградская - Буденного с объектами соцкультбыта в двухэтажном пристрое.

Кроме того, пунктом 3.5. соглашения от 27.09.2007 стороны договорились о том, что дополнительно к возмещению реального ущерба, причиненного расторжением основного договора, ООО «Аскон»  обязуется уплатить Департаменту имущественных отношений Тюменской области штраф передачей в срок до 01.07.2009 двух однокомнатных квартир в многоквартирном пятиэтажном кирпичном жилом доме (ГП-9) по ул. Буденного - Старый Тобольский тракт в п. Антипино г. Тюмени.

В силу статьи 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В соответствии со статьёй 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Статьей 1048 ГК РФ установлено, что прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил довод истца о том, что соглашение от 27.09.2007 о расторжении договора № 32 от 15.09.2003 о совместной деятельности направлено на устранение истца от участия в прибыли.

Как правильно указал суд первой инстанции, договор № 32 от 15.09.2003 о совместной деятельности не был направлен на получение прибыли, а имел иную, не связанную с получением прибыли, цель:  завершение строительства жилого дома и получение в собственность расположенных в нем помещений по окончании строительства.

Суд первой инстанции правильно отклонил доводы истца о том, что соглашение от 27.09.2007 противоречит статье 1050 ГК РФ, поскольку пунктом 2 указанной статьи установлено, что при прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц. Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном статьей 252 настоящего Кодекса.

Согласно статье 252 ГК РФ имущество, находящееся в долевой собственности, может