Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2010 по делу n А75-4973/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Город Омск

19 ноября 2010 года

                                                  Дело №   А75-4973/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  17 ноября 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 ноября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шиндлер Н.А.

судей  Сидоренко О.А., Лотов А.Н.

при ведении протокола судебного заседания:  Леоновой Г.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8485/2010) общества с ограниченной ответственностью «Оригинал» г.Омска на решение  Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 11.08.2010 по делу № А75-4973/2010 (судья Загоруйко Н.Б.),

по заявлению  общества с ограниченной ответственностью «Оригинал» г.Омска

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре

3-е лицо  Управление Федеральной службы исполнения наказаний по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре

о признании недействительным решения от 15.02.2010 №02/рм-549 о включении в реестр недобросовестных поставщиков

при участии в судебном заседании представителей: 

от заявителя: Васильев С.Н. по доверенности от 14.02.2010;

от заинтересованного лица: представитель не явился;

от 3-го лица: представитель не явился;

установил:

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 11.08.2010 по делу №А75-4973/2010 было отказано в удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью «Оригинал» г.Омска (далее по тексту Заявитель, ООО «Оригинал», Общество)  к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре (далее – УФАС по ХМАО, заинтересованное лицо, антимонопольный орган) о признании недействительными решения от 15.02.2010 №02/рм-549 о включении ООО «Оригинал» в реестр недобросовестных поставщиков.

В обоснование решения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры  указал, что изменение условий контракта, предусмотренных извещением о проведении открытого аукциона и документацией об аукционе, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается, что означает отсутствие права у участника размещения заказа предлагать заказчику свою спецификацию товара; заявителем не представлено доказательств нарушенных прав и законных интересов обжалуемым решением.

В апелляционной жалобе ООО «Оригинал» указывает на то, что в соответствии с правилами, установленными действующим законодательством Управление Федеральной службы исполнения наказаний по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее УФСИН по ХМАО, 3-е лицо)  должно был передать заявителю проект государственного контракта в течении трех рабочих дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе, фактически проект контракта  получен лишь 30.12.2009; ненадлежащее исполнение УФСИН по ХМАО своих обязательств по направлению в срок проекта контракта является юридически значимым фактов для решения вопроса о включении ООО «Оригинал» в реестр недобросовестных поставщиков; данные незаконные действия УФСИН по ХМАО свидетельствуют об отсутствии вины заявителя в уклонении от подписания контракта.

Представитель ООО «Оригинал» в заседании суда доводы апелляционной жалобы поддержал, просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

УФАС по ХМАО и УФСИН по ХМАО, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, отзывы на апелляционную жалобу не представили, в связи с чем, дело рассмотрено в порядке ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) в отсутствие заинтересованного лица и третьего лица по имеющимся в деле доказательствам.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителя заявителя, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, установил, что 24.11.2009 УФСИН по ХМАО в качестве заказчика объявило о проведении открытого аукциона в период с 16.12.2009 10 часов 00 минут до 18.12.2009 года 14 часов 00 минут на поставку продуктов питания для нужд УФСИН России по ХМАО - Югре в 1-ом квартале 2010 года по лоту № 3 (молоко питьевое, стерилизованное, жирность 2,5%).

ООО «Оригинал» была подана заявка на участие в аукционе (л.д.52-54). Согласно протоколу №49/3 от 18.12.2009 заседания аукционной комиссии по лоту №3 (л.д.48-50) единственная заявка на бумажном носителе ООО «Оригинал» г.Омска была допущена к участию в аукционе.

В связи с подачей лишь 1 заявки, комиссией было принято решение признать аукцион не состоявшимся и заключить контракт с единственным участником по начальной цене контракта или по согласованной с участником цене, не превышающей начальную цену.

Письмом от 21.12.2009 №80/25-7417 (л.д.47)  УФСИН по ХМАО в адрес ООО «Оригинал» был направлен проект контракта по лоту №3. Как утверждает заявитель в ходатайстве об отказе во включении в реестр недобросовестных поставщиков (л.д. 18), данное письмо и проект контракта был направлен ему 28.12.2009 курьерской почтой и получено 30.12.2009, в доказательство чего прилагают конверт (л.д.59-60).

   По состоянию на 02.02.2010 в адрес УФСИН от ООО «Оригинал» подписанного государственного контракта по лоту №3 не поступало, в связи с чем, УФСИН 02.02.2010 обратилось в УФАС по ХМАО - Югре с информацией для включения        сведений    в     реестр       недобросовестных        поставщиков             в     отношении

ООО «Оригинал».

   В адрес ООО «Оригинал» УФАС по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре    направлено    требование    №02/РМ-445    от    08.02.2010 о    представлении письменного объяснения по факту не заключения государственного контракта по результатам проведения открытого аукциона на поставку продуктов питания для нужд УФСИН России по ХМАО - Югре в 1-ом квартале 2010 года по лоту № 3: молоко питьевое, стерилизованное, жирность 2,5% со   сроком   исполнения   до 10.02.2010.

   ООО   «Оригинал»     проинформировало      УФАС      об      отказе      заключать

государственный контракт по результатам проведения открытого аукциона на поставку продуктов питания для нужд УФСИН России по ХМАО - Югре в 1-ом квартале 2010 года по лоту № 3, в связи с тем, что при подписании государственного контракта на поставку молока по цене 25 руб. за 1 лист, ООО «Оригинал» пришлось бы работать в убыток,        что       экономически         нецелесообразно,      в     связи,       с       чем        поставщик

ООО «Оригинал» направил заказчику УФСИН по ХМАО - Югре телеграммой от 20.01.2010 предложение об изменении цены молока в сторону увеличения до 36 руб. 59 коп. за 1 литр.

   Управлением Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре на основании оценки названных выше обстоятельств 15.02.2010 было принято решение за № 02/рм-549 о включении ООО «Оригинал» в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с уклонением от заключения государственного контракта сроком на 2 года.

  Общество, не согласившись с указанным решением, обратилось в арбитражный суд с заявлением об его оспаривании. Решением суда первой инстанции в удовлетворении заявленных требований отказано. Означенное решение обжалуется заявителем в Восьмой арбитражный апелляционный суд. 

  Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, находит решение по делу подлежащим оставлению без изменения, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению исходя из следующего.

  Понятие реестра недобросовестных поставщиков установлено ст.19 Федерального закона Российской Федерации от 21.05.2005№94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (ФЗ №94-ФЗ). Согласно данной статье ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральным органом исполнительной власти.

  В реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения государственного или муниципального контракта, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми государственные или муниципальные контракты по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими государственных или муниципальных контрактов (п.2 ст.19 ФЗ №94-ФЗ).

В случае, если единственный участник размещения заказа, подавший заявку на участие в аукционе либо участник размещения заказа, признанный единственным участником аукциона, либо участник аукциона, единственно участвующий в аукционе, уклонился от заключения государственного или муниципального контракта, заказчик в течение пяти рабочих дней со дня истечения срока подписания контракта, указанного в документации об аукционе, направляет в уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти сведения, предусмотренные пунктами 1 - 3 части 3 настоящей статьи, а также выписку из протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе, заявку на участие в аукционе или и иные свидетельствующие об отказе указанных лиц от заключения контракта документы (п.5 ст.19 ФЗ №94-ФЗ).

Процедура принятия решения о включении в реестр установлена п.п. 7-8 данной статьи, согласно которым уполномоченный орган либо сразу вносит лицо в реестр либо в случае поступления сведений об уклонении участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта и отсутствия документов, свидетельствующих об отказе участника размещения заказа от заключения контракта, в течение десяти рабочих дней уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти осуществляет проверку факта уклонения участника размещения заказа от заключения контракта. В случае подтверждения факта уклонения участника размещения заказа от заключения контракта уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти осуществляет размещение сведений, предусмотренных частью 3 настоящей статьи, в реестре недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней со дня подтверждения указанного факта.

Таким образом, основанием для внесения в реестр недобросовестных поставщиков является документально подтвержденный факт уклонения лица, обязанного согласно ФЗ №94-ФЗ подписать данный контракт по истечении срока, в течение которого данный контракт должен быть подписан.

Порядок определения лиц, обязанных подписать контракт, установлен соответствующими главами закона, регламентирующими тот или иной порядок размещения заказа.

В частности, ст.35 Главы 3 «Размещение заказа путем проведения аукциона» предусматривает, что  для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе.

В случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в аукционе подана только одна заявка на участие в аукционе или не подана ни одна заявка на участие в аукционе, аукцион признается несостоявшимся (п.11 сит.35 ФЗ №94-ФЗ) .

В случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в аукционе подана только одна заявка на участие в аукционе, указанная заявка рассматривается на предмет ее требованиям аукционной документации и соответствия лица, требованиям участника аукциона.

В случае, если указанная заявка соответствует всем требованиям и условиям, предусмотренным документацией об аукционе, заказчик в течение трех рабочих дней со дня рассмотрения заявки на участие в аукционе обязан передать участнику размещения заказа, подавшему единственную заявку на участие в аукционе, проект контракта, прилагаемого к документации об аукционе (п.12 ст.35 ФЗ №94-ФЗ).

При этом указанный пункт также прямо предусматривает, что государственный или муниципальный контракт заключается на условиях, предусмотренных документацией об аукционе, по начальной (максимальной) цене контракта (цене лота), указанной в извещении о проведении открытого аукциона, или по согласованной с подавшим указанную заявку участником размещения заказа и не превышающей начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) цене контракта.

Участник размещения заказа, подавший указанную заявку, не вправе отказаться от заключения государственного или муниципального контракта.

            Как следует из материалов дела и не оспаривается лицами, участвующими в деле, ООО «Оригинал» была подана заявка на участие в спорном аукционе по лоту №3, данная заявка была признана соответствующей требованиям аукционной документации, заявка ООО «Оригинал» являлась единственной заявкой, в аукционной документации была установлена начальная цена за товар 25 руб. за 1 литр.

Таким образом, ООО «Оригинал» как единственный подавший заявку и допущенный  участник несостоявшегося аукциона, обязан был подписать контракт на поставку молока питьевого, стерилизованного, жирностью 2,5% по начальной цене 25 руб. за 1 литр в срок, установленный аукционной документацией.

Как следует из заявления УФСИН по ХМАО, направленного в адрес УФАС по ХМАО и не оспаривается заявителем срок подписания контракта был установлен с 29.12.2009 по 08.01.2010.

Действий по подписанию контракта в указанный срок ООО «Оригинал» осуществлено не было, в связи с чем оно обоснованно квалифицировано заинтересованным лицом как лицо, уклоняющееся от подписания контракта и правомерно внесено в Реестр недобросовестных поставщиков.

Не принята судом во внимание ссылка заявителя на то, что отсутствует его вина в не подписании контракта, поскольку причиной такого не подписания явилось несвоевременное направление заинтересованным лицом проекта контракта, что привело к срыву в подписании договора с поставщиком, с которым имелся предварительный договор, по причине увеличения последним отпускной цены на молоко.      

Действительно, как устанавливает п.6 ст.36 ФЗ №94-ФЗ в случае, если аукцион признан несостоявшимся и только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие в аукционе, признан участником аукциона, заказчик в течение трех рабочих дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе обязан передать такому участнику аукциона