Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2010 по делу n А46-10588/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, а также требования к лотерейному оборудованию определяет Федеральный закон от 11 ноября 2003 № 138-ФЗ «О лотереях».

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 данного Федерального закона лотерея – игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно статье 3 Федерального закона «О лотереях» виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи.

В силу части 2 статьи 3 названного Федерального закона, бестиражная лотерея – лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Согласно пункту 5 статьи 2 Федерального закона «О лотереях», лотерейный билет- документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Федеральным законом, право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи, с участником лотереи. Лотерейный билет является защищенной от подделок полиграфической продукцией.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом. Аналогичная позиция изложена и в пункте 1 статьи 2 Федерального закона «О лотереях».

Таким образом, из смысла указанных норм следует, что лотерейный билет это лишь один из способов оформления заключения договора между участником и организатором лотереи, а не обязательное условие.

В соответствии с пунктом 7.1 Условий проведения перечисленных выше видов лотерей (т. 4 оборотная сторона л.д. 10, 34, л.д. 41) лотерея основывается на принципе определенности выигрыша после внесения участником оплаты за участие в лотерее и предоставления лотерейной квитанции. Квитанция является документом, подтверждающим факт внесения участником денежных средства за участие в лотерее и предоставляющим право на участие в лотерее и розыгрыше призового фонда.

На каждую квитанцию нанесен уникальный номер, который содержит скрытые цифровые значения и надписи, в котором зашифрована информация об игровой зоне квитанции, содержащей игровые окна со скрытыми числовыми значениями.

Участнику необходимо оплатить участие в лотереи, последовательно открыть игровые окна на одном или нескольких сегментах игровой зоны, определить содержат ли открытые им игровые окна максимальные числовые значения, образующие наибольший размер выигрыша, и своевременно принять решение о прекращении участия в лотерее (процесса открытия игровых окон).

Таким образом, указанные лотереи основываются на принципе определения выигрыша после внесения участником платы за участие в лотерее и предоставления лотерейной квитанции, что соответствует положениям Федерального закона «О лотереях» и соответствует понятию «бестиражной лотереи».

Пунктом 2 статьи 8 Федерального закона «О лотереях» установлено, что условия лотереи утверждаются организатором лотереи и включают в себя, в том числе: наименование лотереи; указание на вид лотереи; описание концепции лотереи; права и обязанности участников лотереи; порядок информирования участников лотереи о правилах участия в лотерее и результатах розыгрыша призового фонда лотереи; порядок изготовления и реализации лотерейных билетов (порядок определения и регистрации лотерейных ставок); цены лотерейных билетов (размеры лотерейных ставок).

Проанализировав условия лотерей, и оценив представленные по делу доказательства в их совокупности и взаимной связи, с учетом доводов и возражений сторон, судом апелляционной инстанции не установлено нарушений заинтересованным лицом Федерального закона «О лотереях», исходя из следующего.

Концепция лотерей описана в пункте 7 Условий проведения лотерей.

Пунктом 7.3 Условий установлено, что участие в лотерее начинается со вскрытия игрового окна в первом сегменте квитанции.

Пунктом 7.7 Условий предписано, что по требованию Участника вскрытие игровых окон в игровой зоне производиться с помощью специального электромеханического оборудования, которое осуществляет вскрытие файла из базы лотерейных квитанций, содержащего электронную версию игровой зоны соответствующей квитанции, и позволяет выявлять скрытые значения игровых окон путем визуализации на экране монитора прогресса их вскрытия, а также обеспечивает автоматический подсчет выигрыша.

Доступ к электромеханическому оборудованию осуществляется посредством безвозмездного получения магнитной карты. Карта дает возможность потенциальному участнику лотерей получить доступ к оборудованию, ознакомиться с правилами проведения лотереи, принять условия публичного договора Организатора лотереи.

Таким образом, магнитная карта, используемая для активации электромеханического оборудования, позволяющая формировать определенный учет предоставленных Участнику квитанций, их видов, полученных выигрышей и иную информацию не противоречит разделу 7 «Описание концепции лотереи» Условий проведения лотерей, не подменяет собой лотерейную квитанцию, а является способом дополнительной фиксации информации о приобретенных участником квитанций, розыгрышах, их результатов.

Цена лотерейной квитанции в соответствии с подпунктом 13 пункта 2 статьи 8 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» является одним из условий лотереи, утверждаемых ее организатором. Факт не выдачи лотерейного билета на бумажном носителе установлен спецификой правоотношений по распространению билетов, а определение цены билета не противоречит правилам гражданского законодательства об обязательствах по договору купли-продажи.

При таких обстоятельствах судом апелляционной инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что настоящие условия всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Щит Отечества», «Студенческий билет», «Фермер» разработаны в соответствии с Федеральным законом «О лотереях».

Таким образом, вывод суда первой инстанции об организации ООО «Галактика» азартных игр не соответствует материалам дела.

Аналогичным образом суд апелляционной инстанции оценивает вывод суда первой инстанции о том, что Общество использовало при проведении своей деятельности игровые автоматы.

Как было отмечено выше, бестиражная лотерея – лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет (часть 2 статьи 3 названного Федерального закона «О лотереях»).

В свою очередь, игровой автомат – игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. По делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности (часть 5 статьи 205 АПК РФ).

В материалах настоящего дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что внутри корпуса системных блоков марки «Smart Games», модели «ВАММ» и «ВАJS», используемых ООО «Галактика» и изъятых ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области 18 июня 2010 года, имеется устройство, которое случайным образом определяет выигрыш.

Более того, Обществом представлены в материалы дела сертификаты соответствия (т. 4 л.д. 84-105), согласно которым Аппаратно-программный комплекс «моноблок приема наличности марки «Smart Games», модели «ВАММ» и «ВАJS» (а также совместимое с ним сертифицированное программное обеспечение по перечню) соответствует требованиям:

- Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях»;

- Правил проведения негосударственной лотереи, утвержденных Приказом Минфина России от 09.08.2004 № 66н «Об установлении форм и сроков предоставления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей»;

- Рекомендаций 3174-1101 Аппаратно-программные комплексы. Типовая методика сертификационных испытаний, утвержденная Федеральным государственным унитарным предприятием «Всероссийский научно-исследовательский институт метрологической службы»;

- Рекомендаций 3174-1301 Аппаратно-программные комплексы. Типовая методика оценки, утвержденная Федеральным государственным унитарным предприятием «Всероссийский научно-исследовательский институт метрологической службы».

Согласно приложениям к данным сертификатам (т. 4 л.д. 85, 92) указанный выше Аппаратно-программный комплекс «моноблок приема наличности марки «Smart Games», модели «ВАММ» и «ВАJS» (а также совместимое с ним сертифицированное программное обеспечение по перечню – т. 4 л.д. 99, 103):

- предназначены для обеспечения функционирования совместимого программного обеспечения Программно-аппаратного комплекса видео - лотерейной системы «Феникс», приёма и хранения денежных купюр, считывания данных с бесконтактных карт, считывания штрих-кода с лотерейных билетов (квитанций);

- технические характеристики и функциональные возможности моноблока указанных моделей соответствуют требованиям нормативной и технической документации. Скрытые алгоритмы, недекларированные возможности, информационные массивы, узлы, агрегаты, недоступные для инспектирования и тестирования со стороны органов, осуществляющих контроль за проведением лотерей, в представленном Аппаратно-программном комплексе отсутствуют. Процедуры и алгоритмы, которые позволяют предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда лотереи до начала такого розыгрыша, в представленном Аппаратно-программном комплексе также отсутствуют.

Административный орган не представил доказательств, опровергающих вышеизложенные сведения сертификатов соответствия и приложений к ним, как и доказательств того, что указанные моноблоки приема наличности являются игровыми автоматами.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене, в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, а также несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела (пункты 2,3 части 1 статьи 270 АПК РФ).

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы не распределяются, поскольку в силу главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 21.09.2010 по делу № А46-10588/2010 отменить.

Вынести по делу новый судебный акт.

В удовлетворении требования Центра по борьбе с правонарушениями и преступлениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Омской области о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Галактика» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Обязать Центр по борьбе с правонарушениями и преступлениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Омской области возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Галактика» следующие вещи, изъятые 18 июня 2010 года:

1) моноблоки приема наличности марки «Smart Games», модель «ВАММ» и «ВАJS» в количестве 40 (сорок) штук, серийные номера: 950166; 950177; 950175; 950181; 950168; 850668; 850624; 850672; 850664; 850663;  850576; 85051; 850667; 850623; 850665; 850496; 850666; 850631; 850621; 850627; 850625;  850639; 850662; 850632; 850591; 850622; 850626; 850075; 850516; 850671; 850660; 850574;  850659;850497; 850590; 850518; 850634; 850589; 850630; 850587;

2) мониторы жидкокристаллические модели «Samsung» в количестве 40 (сорок) штук, имеющие серийные номера (последние шесть символов): 14910F; 15416E; 14801L; 19450R; 17863P, 16323Y, 16328N, 15276J, 15851T, 15382D, 15378W, 15858E, 15855Y,  15613B, 15381P, 15863V, 15853K, 15857P, 16329E, 15380F, 16330V, 15144X, 14901M,  16562Y, 15142P, 16332T, 15856A, 16091N, 16563A, 15140Y, 15860M, 16324A, 14899L, 15615Z, 15852B, 16095H, 16564P, 16089B, 15850L, 15612T;

3) клавиатуры ПК в количестве 40 (сорока) штук, имеющие следующие серийные номера: 004301, 004276, 004290, 004286, 004282, 005292, 004999, 004438, 005309, 005231,  005117, 004428, 005227, 005224, 005128, 005228, 004894, 005304, 004893, 005121, 005125,  005123, 005312, 005236, 005221, 003144, 005220, 005119, 005223, 004576, 004434, 005225,  005212, 004887, 005296, 005297, 003146, 005027, 005303, 005233.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.П. Кливер

Судьи

Н.Е. Иванова

О.Ю.