Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2010 по делу n А70-5369/2010. Изменить решение (ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

11 ноября 2010 года

                                                     Дело №   А70-5369/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  02 ноября 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  11 ноября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей  Глухих А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Кокориной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8141/2010) открытого акционерного общества «Урайтеплоэнергия» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 12 августа 2010 года, принятое по делу № А70-5369/2010 (судья Ли Э.Г.) по иску открытого акционерного общества «Урайтеплоэнергия» к государственному образовательному учреждению высшего профессионального образования  «Тюменский государственный университет» о взыскании суммы задолженности за отпущенную тепловую энергию и процентов за пользование чужими денежными средствами,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Урайтеплоэнергия» – явился, извещено;

от государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «ТюмГУ» - явился, извещено;

установил:

Открытое акционерное общество «Урайтеплоэнергия» (далее – ОАО «Урайтеплоэнергия») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к государственному образовательному учреждению высшего профессионального образования Тюменский государственный университет (далее – ГОУ ВПО «ТюмГУ») о взыскании суммы задолженности за отпущенную тепловую энергию в размере 83 670 руб. 58 коп. и 1600 руб. 13 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

До принятия решения по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявил об уточнении иска и частичном отказе от исковых требований, в связи с частичной оплатой задолженности просил взыскать с ответчика 37 377 рублей, в том числе: задолженность за отпущенную тепловую энергию за ноябрь 2009 года – 35 776 рублей 87 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами – 1 600 рублей 13 копеек. В остальной части иска - на сумму 47 893 рубля 72 копейки - истец от исковых требований отказался.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 12 августа 2010 года по делу № А70-5369/2010 отказ ОАО «Урайтеплоэнергия» в части взыскания с ГОУ ВПО «ТюмГУ» задолженности за отпущенную тепловую энергию в размере 47 893 рубля 72 копейки принят. Производство по делу в указанной части прекращено. Исковые требования ОАО «Урайтеплоэнергия» удовлетворены частично. С ГОУ ВПО «ТюмГУ» в пользу ОАО «Урайтеплоэнергия» взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 515 рублей 66 копеек, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 27 рублей 59 копеек. В удовлетворении исковых        требований ОАО «Урайтеплоэнергия» в остальной части отказано. ОАО «Урайтеплоэнергия» из федерального бюджета возращено 1 410 рублей 83 копейки излишне уплаченной государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Урайтеплоэнергия» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении иска и в указанной части принять по делу новый судебный акт о взыскании с ответчика 35 776 руб. 87 коп. задолженности и 1082 руб. 12 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, а именно, то, что ответчик в нарушение условий договора не производит оплату отпущенной в ноябре 2009 года тепловой энергии. Кроме того, истец полагает, что суд не применил подлежащие применению в данном случае положения статей 539, 544 и 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. По мнению подателя жалобы, факт поставки тепловой энергии в заявленном количестве подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами.   Поставку тепловой энергии на объект ответчика последний не отрицает, сомневаясь только в ее количестве.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ГОУ ВПО «ТюмГУ» указывает на законность и обоснованность обжалуемого решения, с доводами апелляционной жалобы не согласно.

В заседание суда апелляционной инстанции представители сторон не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 АПК РФ.

Уведомление о вручении ОАО «Урайтеплоэнергия» определения Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2010 по делу № А70-5369/2010 о принятии апелляционной жалобы к производству и назначении апелляционной жалобы к рассмотрению на 02.11.2010 на 14 час. 45 мин. в материалы дела не возвратилось.

Вместе с тем, согласно информации, размещенной на официальном сайте Почты России (www.russianpost.ru), судебное письмо (внутрироссийский почтовый идентификатор - 64409935741084) с указанным определением вручено адресату (ОАО «Урайтеплоэнергия») 01.10.2010.

Кроме того, получив определение суда апелляционной инстанции от 17.09.2010, ОАО «Урайтеплоэнергия»  представило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении истцом направленной ему копии судебного акта.

Письменные ходатайства сторон о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие их представителей судом апелляционной инстанции удовлетворены.

На основании статей 156, 266 АПК РФ  судебное заседание проведено в отсутствие неявившихся участников процесса.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Как разъяснено в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», отсутствие в судебном заседании лиц, извещённых надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Возражений по данному обстоятельству лица, участвующие в деле, не представили.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемое решение подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, 01.01.2009 между ОАО «Урайтеплоэнергия» (энергоснабжающая организация) и ГОУ ВПО «ТюмГУ» (абонент) заключен государственный контракт теплоснабжения № 460, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту тепловую энергию на отопление, вентиляцию, на технологические нужды и горячее водоснабжение зданий и сооружений: административное здание (промбаза), объем 5470 куб.м, общежитие (мкр. 3, дом 18, кв. 46), площадь 61 кв.м., в г. Урае.

В соответствии с пунктом 2.1 контракта энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту тепловую энергию ориентировочно в количестве 438,6931 Гкал/год с соблюдением режима подачи.

Количество тепловой энергии, подаваемой абоненту, учитывается на границе раздела тепловых сетей энергоснабжающей организации и абонента по приборам учета тепловой энергии или расчетов с разбивкой по месяцам. При отсутствии у абонентов приборов учета размер платы за отпущенную тепловую энергию определяется расчетным путем и отражается в расчете расхода теплоэнергии на обогрев и в приложении № 1 к государственному контракту (пункт 2.2 контракта).

Согласно пункту 4.2 контракта теплоснабжение в период отопительного сезона производится по тарифу, утвержденному Региональной службой по тарифам ХМАО-Югры от 09.09.2008 № 66-Э, - 906 руб. за 1 Гкал (без НДС).

На основании пункта 4.3 контракта сумма государственного контракта определяется сторонами ориентировочно 397455,96 руб. в год без НДС, НДС составлет 18% - 71542,07 руб. в год.

Пунктом 4.6 контракта предусмотрена обязанность ответчика производить оплату отпущенной тепловой энергии до 20 числа месяца, следующего за расчетным за фактическое количество тепловой энергии.

В пункте 7.1 контракта стороны согласовали срок действия государственного контракта: начало – 01.01.2009, окончание – 31.12.2009.

26.10.2009 сторонами подписан договор теплоснабжения № 201, по условиям которого энергоснабжающая организация (ОАО «Урайтеплоэнергия») обязалась подавать абоненту (ГОУ ВПО «ТюмГУ») тепловую энергию на отопление, вентиляцию, на технологические нужды и горячее водоснабжение зданий и сооружений: офис полигона студенческий 23, площадь 128,6 кв.м., общежитие (мкр. 3, дом 18, кв. 46), площадь 61 кв.м., в г. Урае.

В соответствии с пунктом 2.1 договора энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту тепловую энергию ориентировочно в количестве 43,1654 Гкал/год с соблюдением режима подачи.

Количество тепловой энергии, подаваемой абоненту, учитывается на границе раздела тепловых сетей энергоснабжающей организации и абонента по приборам учета тепловой энергии или расчетов с разбивкой по месяцам. При отсутствии у абонентов приборов учета размер платы за отпущенную тепловую энергию определяется расчетным путем и отражается в расчете расхода теплоэнергии на обогрев и в приложениях № 2, 3 к договору (пункт 2.2 договора).

Согласно пункту 4.2 договора теплоснабжение в период отопительного сезона производится по тарифу, утвержденному Региональной службой по тарифам ХМАО-Югры от 09.09.2008 № 66-Э, - 906 руб. за 1 Гкал (без НДС).

На основании пункта 4.3 договора сумма договора определяется сторонами ориентировочно 39107,85 руб. в год без НДС, НДС составлет 18% - 7039,41 руб. в год.

В пункте 7.1 договора стороны согласовали срок действия государственного контракта: начало – 26.10.2009, окончание – 31.12.2009.

Начиная с 01.01.2010 отношения сторон по теплоснабжению объектов ответчика регулируются договором теплоснабжения от 01.01.2010 № 405, заключенному между  ОАО «Урайтеплоэнергия» (энергоснабжающая организация) и ГОУ ВПО «ТюмГУ» (абонент).

Положения указанного договора относительно порядка учета потребляемой тепловой энергии, расчета за тепловую энергию аналогичны положениями вышеуказанных договоров.

На 2010 год решением Региональной службы по тарифам от 26 ноября 2009 года зарегистрирован тариф на тепловую энергию, производимую ОАО «Урайтеплоэнергия» в сумме 1 004 рубля без учета НДС.

Поскольку обязательства по оплате тепловой энергии ответчик исполнил ненадлежащим образом, истец обратился в суд с настоящим иском.

По утверждению истца, в рамках настоящего дела ко взысканию с ответчика предъявлена задолженность по оплате тепловой энергии, поставленной на объекты ответчика на основании договора от 01.01.2009 № 460 за период с 01.11.2009 по 03.11.2009.

В связи отсутствием у ответчика приборов учета тепловой энергии, количество тепловой энергии определяется на основании подписанного сторонами Приложения к договору от 01.01.2009 № 460, в котором определен объем потребляемой тепловой энергии с разбивкой по месяцам.

Согласно расчету истца (т. 1 л.д. 42) за указанный период истец поставил ответчику 33,4651 Гкал тепловой энергии на общую сумму 35 776,87 руб.

Возражая против заявленных ОАО «Урайтеплоэнергия» исковых требований, ГОУ ВПО «ТюмГУ» указывает, что оплата тепловой энергии за ноябрь 2009 года им произведена по договору от 26.10.2009 № 201. Оснований для довзыскания с ответчика стоимости тепловой энергии за ноябрь 2009 года по договору от 01.01.2009 № 460 у истца не имеется.

Ссылаясь на то, что наличие у ответчика задолженности за отпущенную тепловую энергию за ноябрь 2009 года в размере 35 776 рублей 87 копеек истец не доказал, оснований для удовлетворения исковых требований ОАО «Урайтеплоэнергия» суд первой инстанции не усмотрел.

Однако указанный вывод суд апелляционной инстанции считает не соответствующим фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела доказательствам.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором (пункт 1 статьи 407 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Соглашение о расторжении государственного контракта от 01.01.2009 № 460 сторонами не подписывалось.

Между тем, 26.10.2009 (в период действия государственного контракта от 01.01.2009 № 460) сторонами заключен договор теплоснабжения № 201, на основании которого энергоснабжающая организация (ОАО «Урайтеплоэнергия») обязалась подавать абоненту (ГОУ ВПО «ТюмГУ») тепловую энергию