Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2010 по делу n А46-12720/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 октября 2010 года

                                                     Дело №  А46-12720/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 октября 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Зориной О.В.,

судей Семеновой Т.П., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7232/2010) общества с ограниченной ответственностью «Торговая фирма «Символ» на определение Арбитражного суда Омской области от 03 августа 2010 года,  вынесенное по результатам рассмотрения заявления конкурсного кредитора - общества с ограниченной ответственностью «Торговая фирма «Символ» о признании недействительными решений, принятых на первом собрании кредиторов общества  с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Колос» по делу №  А46-12720/2009 (председательствующий судья Мельник С.А., судьи Бодункова С.А., Распутина Л.Н.) о признании общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Колос» несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Торговая фирма «Символ» - Перепеткевич О.В. по доверенности от 27.01.2010 № 001-юр/2010, сроком на 1 год;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Колос» Лясман А.Э. – лично (личность удостоверена паспортом);

от Федеральной налоговой службы – Казыдуб Т.И. по доверенности 11.06.2010, сроком до 11.02.2011;

от открытого акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» - Амельченко Н.И. по доверенности от 18.06.2009, сроком до 23.10.2010, паспорт 5203 022386, выдан УВД ОАО г. Омска 26.06.2002;

от общества с ограниченной ответственностью «Маркус Райзен» - Афонин Е.Г. по доверенности от 19.08.2009, сроком на 3 года;

от представителя участников общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Колос» Ивановой Г.П. (протокол об избрании № 29 от 01.09.2009) - Плесовских А.А. по доверенности от 09.03.2010, сроком на 3 года;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Маркус Райзен» (далее - ООО «Маркус Райзен», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью Агрофирма «Колос» (далее - ООО Агрофирма «Колос», должник).

Определением арбитражного суда от 07.08.2009 требования ООО «Маркус Райзен» о признании ООО Агрофирма «Колос» несостоятельным (банкротом) были признаны обоснованными, в отношении должника введено наблюдение, временным управляющим утверждена Лясман А.Э.

Определением арбитражного суда от 26.01.2010 в отношении ООО Агрофирма «Колос» введено внешнее управление, исполнение обязанностей внешнего управляющего должника возложено на временного управляющего должника Лясман А.Э.

18.06.2010 по требованию общества с ограниченной ответственностью «Маркус Райзен» (далее – ООО «Маркус Райзен») исполняющим обязанности внешнего управляющего должника Лясман А.Э. было созвано собрание кредиторов должника, на котором приняты следующие решения:

1) обратиться в Арбитражный суд Омской области с ходатайством о введении в отношении ООО Агрофирма «Колос» процедуры конкурсного производства;

2) выбрать кандидатуру арбитражного управляющего Лясман Аглаи Эдуардовны для утверждения конкурсного управляющего должника;

3) избрать представителем собрания кредиторов ООО Агрофирма «Колос» Амельченко Надежду Ивановну.

Общество с ограниченной ответственностью «Торговая фирма «Символ» (далее – ООО «ТФ «Символ», кредитор, податель жалобы), будучи конкурсным кредитором должника на основании определения Арбитражного суда Омской области от 14.09.2009, обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения собрания кредиторов ООО Агрофирма «Колос», ссылаясь на то, что они нарушают права и законные интересы кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 03 августа 2010 года по делу № А46-12720/2009 в удовлетворении заявления ООО «ТФ «Символ» отказано.

Не соглашаясь с указанным судебным актом, заявитель обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение от 03.08.2010 по делу № А46-12720/2009 отменить, принять новый судебный акт о признании недействительным решений общего собрания кредиторов ООО Агрофирма «Колос» от 18.06.2010.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает на то, что судом первой инстанции неправильно применены положения статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве). Полагает, что пункт 1 названной статьи не может быть применен в рассматриваемом случае, так как при проведении процедуры внешнего управления принятие решения об открытии в отношении должника конкурсного производства возможно только в случае, если по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собранием кредиторов не принято одной из решений, предусмотренных пунктом 3 статьи 118 Закона о банкротстве и истекли предельные сроки внешнего управления (пункт 1 статьи 122.1 Закона о банкротстве), либо если общим собранием кредиторов  отклонен план внешнего управления (статья 107 Закона о банкротстве). В рассматриваемом случае правовые основания, установленные статьями 107, 117, 118, 122.1 Закона о банкротстве отсутствуют.

Относительно избрания представителя общего собрания кредиторов, то судом первой инстанции не учтено, что такой представитель уже был избран и вопрос о прекращении его полномочий не решен на собрании кредиторов.

В дополнении к апелляционной жалобе ООО «ТФ «Символ» приводит новые доводы, согласно которым ООО «Маркус Райзен» на момент созыва собрания кредиторов должника, состоявшегося 18.06.2010, не обладал правом на созыв собрания кредиторов, так как право требования заявителя составляло менее 10 процентов общей суммы требований кредиторов ООО Агрофирма «Колос», включенных в реестр, что является нарушением статьи 14 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий Лясман А.Э. (утверждена решением Арбитражного суда Омской области от 13.07.2010 по делу № А46-12720/2009) в отзыве на апелляционную жалобу, оспаривая доводы кредитора, просит оставить без изменения обжалуемое определение.

ООО «Маркус Райзен» также представило отзыв на апелляционную жалобу, в которой не согласилось с доводами ООО «ТФ «Символ», ссылаясь на законность и обоснованность определения от 03.08.2010.

Представитель участников общества с ограниченной ответственностью «Агрофирма «Колос» Иванова Г.П. в своем отзыве поддержала доводы подателя жалобы. Считает, что у должника имелись все необходимые ресурсы для восстановления платежеспособности.

В судебном заседании податель жалобы поддержал апелляционную жалобу.

Конкурсный управляющий поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ООО «Маркус Райзен» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, просил оставить его без изменения.

Представитель открытого акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» также не согласился с доводами апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, заслушав доводы явившихся в судебное заседание представителей участвующих в деле лиц, проверив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Омской области от 03.08.2010 по настоящему делу.

Как указывалось выше, по требованию конкурсного кредитора - общества с ограниченной ответственностью «Маркус Райзен» (далее – ООО «Маркус Райзен») от 04.06.2010 (том 13 лист дела 9) исполняющим обязанности внешнего управляющего должника Лясман А.Э. было созвано собрание кредиторов должника, которое состоялось 18.06.2010.

В повестку дня были включены вопросы: об обращении в Арбитражный суд Омской области с ходатайством о введении в отношении ООО Агрофирма «Колос» процедуры конкурсного производства; выборе кандидатуры конкурсного управляющего; выборе представителя собрания кредиторов.

По результатам голосования участвующими в собрании кредиторами приняты следующие решения:

1) обратиться в Арбитражный суд Омской области с ходатайством о введении в отношении ООО Агрофирма «Колос» процедуры конкурсного производства;

2) выбрать кандидатуру арбитражного управляющего Лясман Аглаи Эдуардовны для утверждения конкурсного управляющего должника;

3) избрать представителем собрания кредиторов ООО Агрофирма «Колос» Амельченко Надежду Ивановну.

Основанием для обжалования перечисленных решений послужило нарушение, по мнению кредитора, требований Закона о банкротстве, поскольку собрание кредиторов не могло принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в связи с наличием у должника возможности восстановления платежеспособности. Такое решение собрания противоречит статье 122.1 Закона о банкротстве. Решение собрания кредиторов по второму вопросу является производным от первого, в силу чего также является недействительным. Решение собрания кредиторов должника об утверждении представителем собрания кредиторов ООО Агрофирма «Колос» Амельченко Н.И. является недействительным в связи с тем, что  представитель собрания кредиторов уже был избран 25.11.2009 – Хохлов А.Г., вопрос о его переизбрании на повестку дня собрания кредиторов не выносился.

Суд первой инстанции посчитал данные доводы необоснованными.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции поддерживает позицию суда первой инстанции, исходя из нижеизложенного.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

ООО «ТФ «Символ» в качестве одного из оснований для отмены обжалуемого определения ссылается на то, что ООО «Маркус Райзен» на момент созыва собрания кредиторов должника, состоявшегося 18.06.2010, не обладал правом на созыв собрания кредиторов, так как право требования заявителя составляло менее 10 процентов общей суммы требований кредиторов ООО Агрофирма «Колос», включенных в реестр, что является нарушением статьи 14 Закона о банкротстве.

Действительно, в пункте 1 статьи 14 Закона о банкротстве предусмотрено, по чьей инициативе созывается собрание кредиторов. В частности таким правом обладает конкурсные кредиторы и (или) уполномоченные органы, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

Определением арбитражного суда от 07.08.2009 требования ООО «Маркус Райзен» в сумме 9890108 руб. 10 коп., в том числе: 8600000 руб. - основной долг, 1290108 руб. 10 коп. - проценты за пользование займом за период с 01.08.2008 по 16.03.2009 включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО Агрофирма «Колос», как требования по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 28.10.2009 требования ООО «Маркус Райзен» в сумме 6212614 руб. 18 коп., из которых: 1647674 руб. 64 коп. - проценты за пользование займом по договору займа б/н от 31.07.2008 за период с 17.03.2009 по 06.08.2009 и 4564939 руб. 54 коп. - неустойка, начисленная за неисполнение условий договора займа за период с 01.03.2009 по 06.08.2009 включены в реестр требований кредиторов ООО Агрофирма «Колос» с отнесением к третьей очереди реестра требований кредиторов как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника.

Кроме  того, в реестр требований кредиторов должника включены требования ООО «Маркус Райзен» в размере 8 783 797 руб., из них 2 350 179 руб. 86 коп. – проценты за пользование займом, 6 433 617 руб. 14 коп. – неустойка (определение Арбитражного суда Омской области от 18.03.2010 по делу № А70-12720/2009).

С учетом положений пункта 3 статьи 12 Закона о банкротстве ООО «Маркус Райзен» обладал следующим количеством голосов - 13 887 962,60.

Податель жалобы ссылается на то обстоятельство, что в мае 2010 года вырученные от реализации заложенного имущества денежные средства были направлены на погашение требований ООО «Маркус Райзен» в общей сумме 13 887 220 руб. (платежные поручения № 13 от 04.05.2010, № 35 от 07.05.2010, № 36 от 07.05.2010), то есть непогашенными остались голосующие требования в сумме 762 руб. 60 коп.

Однако в соответствии с пунктом 1 статьи 121 Закона о банкротстве расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим в соответствии с реестром требований кредиторов, начиная со дня вынесения арбитражным судом определения о переходе к расчетам с кредиторами или определения о начале расчетов с кредиторами определенной очереди.

Расчеты с кредиторами производятся в порядке, предусмотренном статьями 134 - 138 настоящего Федерального закона, с особенностями, установленными настоящей статьей (пункт 2 статьи 121 Закона о банкротстве).

После удовлетворения требования кредитора, включенного в реестр требований кредиторов, внешний управляющий или реестродержатель