Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2010 по делу n А75-5153/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

26 октября 2010 года

                                                        Дело №   А75-5153/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  19 октября 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 октября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей  Киричёк Ю.Н., Кливера Е.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания

Леоновой Г.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6679/2010) общества с ограниченной ответственностью «Северная строительная компания» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 21.06.2010 по делу № А75-5153/2010 (судья Федоров А.Е.), принятое по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Северная строительная компания»

к Инспекции государственного строительного надзора Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

об оспаривании постановления об административном правонарушении от 29.04.2010 № 02/8,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Северная строительная компания» – Ветлужских Т.А. (паспорт, доверенность б/н от 15.06.2010 сроком действия до 31.12.2010);

от Инспекции государственного строительного надзора Ханты-Мансийского автономного округа - Югры – Гуля Ю.И. (паспорт, доверенность № 49 от 26.03.2010 сроком действия 1 год);      

установил:

Решением от 21.06.2010 по делу № А75-5153/2010 Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры частично удовлетворил заявленные обществом с ограниченной ответственностью «Северная строительная компания» (далее по тексту – ООО «Северная строительная компания», общество) требования о признании незаконным и отмене постановления инспекции государственного строительного надзора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (далее по тексту – инспекция, административный орган) от 29.04.2010 № 02/8 о привлечении ООО «Северная строительная компания» к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде наложения штрафа в размере 750 000 руб. 00 коп., снизив назначенный ООО «Северная строительная компания» размер административного штрафа до 500 000 руб. 00 коп.

При этом арбитражный суд исходил из наличия в действиях ООО «Северная строительная компания» состава вменяемого ему в вину административного правонарушения и соблюдения процедуры привлечения к административной ответственности. Однако, посчитав, что ООО «Северная строительная компания» впервые совершено административное правонарушение, а также отсутствие отягчающих вину обстоятельств, суд снизил назначенный размер штрафа до 500 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Северная строительная компания» обратилось с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

ООО «Северная строительная компания» в апелляционной жалобе просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

По мнению подателя апелляционной жалобы, суд первой инстанции необоснованно не привлек в качестве свидетеля должностное лицо ООО «Северная строительная компания» главного инженера Бочкарева М.Ю., который мог дать показания о целях работ, которые производились на земельном участке, их объемах и наименовании.

Податель жалобы утверждает, что к административной ответственности были привлечены ненадлежащие лица, как ООО «Северная строительная компания», так и одновременно ее руководитель.

Общество указывает на то, что руководителю ООО «Северная строительная компания», так и представителю Паляничко В.В., как указано в оспариваемом постановлении, не была предоставлена возможность дать пояснения и зафиксировать их в протоколе.

Кроме того, податель жалобы отмечает, что вывод суда первой инстанции о том, что на земельном участке производилось строительство, является ошибочным, поскольку на объекте выполнялись земельные работы, что подтверждается разрешением на земельные работы.

До рассмотрения апелляционной жалобы по существу от ООО «Северная строительная компания» поступило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно: копии свидетельства о государственной регистрации земельного участка от 08.04.2010.

В соответствии с пунктом 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

Признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции.

В связи с тем, что ООО «Северная строительная компания» в нарушение требований пункта 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не обосновало невозможность представления данного свидетельства в суд первой инстанции, указанный выше документ судом апелляционной инстанции в качестве доказательств не принимается. В зале судебного заседания суда апелляционной инстанции указанное свидетельство возвращено представителю заявителя.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Северная строительная компания» поддержал требования, заявленные в апелляционной жалобе.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу и устном выступлении в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель инспекции просит оставить решение арбитражного суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Инспекцией проведена проверка исполнения ООО «Северная строительная компания» установленного порядка строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 86:13:0201003:274 по адресу: г. Нягань, мкр.3, участок 17а.

О предстоящей проверке ООО «Северная строительная компания» было извещено уведомлением от 05.04.2010.

В ходе проверки установлено, что на указанном земельном участке ООО «Северная строительная компания», являясь застройщиком, осуществляет возведение объекта капитального строительства «Торгово-офисное здание с автомобильной парковкой в цокольном этаже» с нарушением требований статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации без разрешения на строительство.

На момент проверки выполнялись работы по разработке грунта в котловане экскаватором с погрузкой на автомобильный транспорт и вывозом за пределы площадки.

По результатам проведенной проверки инспекцией в присутствии представителя ООО «Северная строительная компания» Поляниченко В.В., действующего на основании доверенности от 16.04.2010 № 372, составлен акт проверки от 16.04.2010 № 09/8, к которому приложены фотоматериалы.

19.04.2010 в отношении ООО «Северная строительная компания» составлен протокол № 03/8 об административном правонарушении, в котором действия общества квалифицированы по части 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

29.04.2010 заместителем начальника инспекции вынесено постановление № 02/8, в соответствии с которым ООО «Северная строительная компания» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, обществу назначено наказание в виде штрафа в размере 750 000 руб.

ООО «Северная строительная компания», считая привлечение его к административной ответственности незаконным, обратилось в арбитражный суд с заявленными требованиями.

21.06.2010 Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа - Югры принято обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Осуществление строительства объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, образует состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена в части 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно пункту 13 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации под строительством понимается создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства).

В силу частей 1 и 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство. Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим законом.

На основании пункта 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщиком признается физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Согласно части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным частью 2 данной статьи.

В силу части 4 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщик при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком, должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

Из системного толкования названных норм Градостроительного кодекса Российской Федерации следует, что обязанность получения разрешения на строительство объекта капитального строительства возлагается градостроительным законодательством на заказчика, застройщика и только они могут направить в уполномоченный орган пакет документов для получения разрешения.

Однако субъектом правонарушения по части 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях может быть не только лицо, на котором лежит обязанность получить разрешение на строительство, но и то, которое непосредственно осуществляет строительство, зная, что разрешение на данную стройку не получено в установленном порядке.

Довод общества о том, что ООО «Северная строительная компания» не является собственником земельного участка, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку, во-первых, данный довод в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подтвержден соответствующими доказательствами и, кроме того, ни в ходе производства по делу об административном правонарушении, ни в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции не был заявлен, во-вторых, указанный довод не свидетельствует о том, что ООО «Северная строительная компания» не является субъектом правонарушения, поскольку в силу вышеуказанных норм субъектом правонарушения является не только собственник земельного участка, но и иное осуществляющее строительство без разрешения лицо.

Судом первой инстанции установлено, на земельном участке с кадастровым номером 86:13:0201003:274 по адресу: г. Нягань, мкр.3, участок 17а ООО «Северная строительная компания» осуществляет возведение объекта капитального строительства «Торгово-офисное здание с автомобильной парковкой в цокольном этаже».

Инспекцией в ходе проверки установлено, подтверждено материалами дела, что обществом на момент проведения проверки выполнялись работы по разработке грунта в котловане экскаватором с погрузкой на автомобильный транспорт и вывозом за пределы площадки.

Доводы общества