Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2010 по делу n А46-2019/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

21 октября 2010 года

                                                        Дело №   А46-2019/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2010 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Солодкевич Ю.М., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Айвазян Э.М., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6263/2010) товарищества собственников жилья «Зарница» на решение Арбитражного суда Омской области от 17.06.2010 по делу №А46-2019/2010 (судья Долгалев Б.Г.), принятое по иску открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» к товариществу собственников жилья «Зарница», третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Прибой», о взыскании 176 448 руб. 32 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от товарищества собственников жилья «Зарница» - представитель Сурков А.Ю. (паспорт, по доверенности от 19.03.2010), представитель Трофимов А.В. (удостоверение № 68 от 18.01.2006, по доверенности от 19.03.2010);

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» - представитель Родионцева Р.Ш. (паспорт, по доверенности № 28-18/169 от  05.10.2010), представитель Андреева Г.П. (паспорт, по доверенности от 16.12.2009);

от общества с ограниченной ответственностью «Прибой» - представитель Сергеева Д.В. (паспорт, по доверенности от 28.07.2010),

установил:

открытое акционерное общество «Омская энергосбытовая компания» (далее –  ОАО «Омская энергосбытовая компания», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к товариществу собственников жилья «Зарница» (далее – ТСЖ «Зарница», ответчик, податель жалобы), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора  - общества с ограниченной ответственностью «Прибой» (далее – ООО «Прибой», третье лицо) о взыскании задолженности по договору купли-продажи электрической энергии от 12.11.2007 № 92-0307 в размере 163 465 руб. 14 коп. и неустойки в размере 12 983 руб. 18 коп.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил исковые требования, и просил суд взыскать с ответчика 164 404 руб. 47 коп., из которых 163 465 руб. 14 коп.  задолженности за потребленную в периоды 08-11/08, 01-10/09, но не оплаченную электроэнергию, 939 руб. 33 коп. неустойки по договорам купли-продажи электрической энергии  от 03.02.2005 и от 12.11.2007 № 92-0307. Данные уточнения приняты судом первой инстанции к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Омской области от 17.06.2010 по делу №  А46-2019/2010 исковые требования ОАО «Омская энергосбытовая компания» удовлетворены. С ответчика в пользу истца взысканы 163 465 руб. 14 коп. основного долга; 939 руб. 33 коп. неустойки; расходы по оплате государственной пошлины в размере 5 932 руб. 13 коп. Этим же решением ОАО «Омская энергосбытовая компания» возвращено из федерального бюджета 57 002 руб. 87 коп. государственной пошлины.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ТСЖ «Зарница» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что прибор учёта № 006944507, по которому учитывается потребление электрической энергии собственниками помещений в жилом доме, в договоре отсутствует, и представителями ответчика не принимался. По мнению ТСЖ «Зарница», при отсутствии между сторонами договора, не могут быть применены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 (далее – Правила № 307). Ссылается на то, что задолженность в сумме 163 465 руб. 14 коп. является долгом собственников квартир и подлежит взысканию с ответчика, поскольку между истцом и собственниками помещений заключены договоры энергоснабжения. ТСЖ «Зарница» указывает, что при расчете суммы иска применялся один тариф, в то время как тарифов существовало два.

ОАО «Омская энергосбытовая компания» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ТСЖ «Зарница» заявил ходатайство об истребовании у истца доказательства (документа) - ответа № -10\РЭК-261 от 12.02.2010.

Определением суда апелляционной инстанции  в удовлетворении ходатайства ответчика отказано по следующим основаниям.

Согласно статье 66 АПК РФ доказательства представляются лицами, участвующими в деле. Лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

Между тем, ТСЖ «Зарница» не представило доказательств обращения к ОАО «Омская энергосбытовая компания» с просьбой предоставить указанное доказательство, получения отказа в таком предоставлении, что свидетельствовало бы об отсутствии возможности самостоятельно получить доказательства по делу. Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что ответчик не заявлял подобного ходатайства в суде первой инстанции.

Согласно статье 9 АПК РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон.

Принцип состязательности предполагает, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (пункт 2 статьи 9 АПК РФ).

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ТСЖ «Зарница» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО «Омская энергосбытовая компания» пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ООО «Прибой» в судебном заседании суда апелляционной инстанции пояснил, что их организация безучётного потребления электроэнергии не производит, что подтверждается актом, составленным представителями ОАО «Омская энергосбытовая компания».

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее,  заслушав представителей сторон и третьего лица, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 03.02.2005 между ОАО АК «Омскэнерго» (по договору – гарантирующий поставщик) и ТСЖ «Зарница» (по договору - абонент) заключен договор купли-продажи электрической энергии № 92-0307 (далее – договор от 03.02.2005 № 92-0307), по условиям которого истец обязуется обеспечить подачу ответчику электрической энергии через присоединенную сеть, а ответчик оплачивать стоимость потребленной электрической энергии на расчетный счет истца по действующим тарифам и настоящему договору, надбавки и налоги, установленные законодательством, в порядке и сроки, определенные договором (пункты 3.1.1, 3.3.2 договора № 92-0307).

Пунктом 3 приложения № 2 к договору № 92-0307, стороны предусмотрели, что абонент оплачивает стоимость электрической энергии, надбавки и налоги, установленные законодательством, в течении 3 дней со дня получения счета - фактуры.

В случае неисполнения абонентом обязательства по оплате в установленный срок истец вправе обратиться в Арбитражный суд с предъявлением исковых материалов о взыскании задолженности и начислять абоненту со дня, следующего за днем, до наступления которого согласно условиям договора абонент обязан был осуществить платеж, пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки до фактического исполнения потребителем денежного обязательства.

Пунктом 7.1 договора № 92-0307, стороны определили, что договор заключается на срок по 31.12.2005, вступает в силу с момента его подписания и считается ежегодно продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна сторона не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

12.11.2007 между ОАО «Омская энергосбытовая компания» (по договору – гарантирующий поставщик) и ТСЖ «Зарница» (по договору - потребитель) заключен договор купли-продажи электрической энергии № 92-0307 (далее – договор от 12.11.2007 № 92-0307), истец обязуется отпустить ответчику электрическую энергию, а ответчик оплатить полученную электрическую энергию.

Пунктом 3.1.1 договора от 12.11.2007 № 92-0307 стороны согласовали, что потребитель обязан оплачивать потребленную электрическую энергию на расчетный счет истца, в сроки и в порядке, определяемые разделом 5 договора по ценам, определяемым в соответствии с действующими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами, а также актами уполномоченных органов в области государственного регулирования тарифов.

Пунктом 4.1 договора от 12.11.2007 № 92-0307 стороны предусмотрели, что расчеты за электроэнергию производятся по приборам учета, согласованным сторонами в качестве коммерческих и указанных в приложении № 2 к договору (прибор учета № 006944607).

Пунктом 5.3 договора от 12.11.2007 № 92-0307 стороны согласовали, что расчет за электроэнергию, надбавки и налоги, установленные законодательством, производится по документам, выставляемым истцом в банк потребителя 6-10 числа месяца, следующего за расчетным. Расчеты осуществляются в безакцептном порядке. В случае отсутствия расчетного счета потребитель до 6 числа месяца, следующего за расчетным, получает на руки у ответчика платежные документы на оплату стоимости фактически потребленной энергии и не позднее 3 рабочих дней с момента получения платежных документов оплачивает денежные средства в кассу истца.

Пунктом 5.4 договора от 12.11.2007 № 92-0307 стороны определили, что в случае несвоевременной оплаты потребителем, истец вправе без выставления платежных требований обратиться в Арбитражный суд с предъявлением исковых материалов о взыскании задолженности и начислять потребителю со дня, следующего за днем, до наступления которого согласно условиям договора потребитель обязуется осуществить платеж, пени в размере от стоимости  договорного объема энергопотребления соответствующего периода 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки до фактического исполнения потребителем денежного обязательства.       

Пунктами 7.1, 7.4  договора от 12.11.2007 № 92-0307 стороны установили, что договор заключается на срок до 31.12.2008, вступает в силу с момента его подписания и считается ежегодно продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора.

С заключением настоящего договора ранее действовавший договор № 92-0307 от 03.02.2005 с приложениями и дополнениями теряет силу. Обязательства, в том числе денежные, возникшие из договора  92-0307 от 03.02.2005, на основании правопреемственности считать обязательствами по настоящему договору (пункт 7.4).

Во исполнение условий договора  от 12.11.2007 № 92-0307 истец в периоды 08-11/08, 01-10/09 поставил ответчику электрическую энергию в необходимом количестве, предусмотренном пунктами 1.1., 2.1.1. договора от 12.11.2007 № 92-0307, и в соответствии с тарифами, утвержденными РЭК Омской области, осуществил начисление денежных сумм, подлежащих оплате ответчиком за потребленную электрическую энергию.

За фактически отпущенную электрическую энергию за  спорный период истцом в адрес ответчика выставлены счета-фактуры от 31.08.2008 № Э08-210200768, от 30.09.2008 № Э08 - 210235329, от 31.10.2008 № Э08-210261422 от 31.10.2008, от 30.11.2008 № Э08-210286671, от 31.12.2008 № Э08-210314641, от 31.01.2009 № Э09-210011909, от 28.02.2009 № Э09-210038830, от 31.03.2009 № Э09 - 210060132, от 30.04.2009 № Э09-210081024, от 31.05.2009 № Э09 - 210102592, от 30.06.2009 № Э09-210122805, от 31.07.2009 № Э09-210142575, от 31.08.2009 № Э09-210162785, от 30.09.2009  № Э09-210183629, от 31.10.2009 № Э09-210204934 на общую сумму 270 984 руб. 78 коп.  

Указанные счета-фактуры предъявлены на оплату в банк ответчику с платежными требованиями, которые возвращены банком в связи с отсутствием согласия клиента на акцепт.

Ответчик стоимость отпущенной электрической энергии оплатил не в полном объёме, в связи с чем у ТСЖ «Зарница», образовалась задолженность перед истцом в размере 163 465 руб. 14 коп.

Поскольку ответчик не погасил задолженность по выставленным счетам-фактурам, истец обратился в суд с настоящим иском.

Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции считает правомерным принятый судебный акт на основании следующего.

Оценив отношения сторон, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о наличии фактических договорных отношений сторон, регламентируемых законодательством об энергоснабжении (параграфом 6 главы 30 ГК РФ).

Кроме того, отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии регулируются нормами Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ),  Правилами № 307 , постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» (далее – правила № 530) и иными нормативно-правовыми актами.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением