Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2010 по делу n А75-12877/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод, при этом предусматриваются следующие существенные условия:

режим отпуска (получения) питьевой воды, в том числе при пожаротушении, и приема (сброса) сточных вод;

лимиты на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод;

качество питьевой воды и нормативные требования по составу сточных вод;

условия прекращения или ограничения отпуска (получения) питьевой воды и приема (сброса) сточных вод;

осуществление учета отпущенной (полученной) питьевой воды и принятых (сброшенных) сточных вод;

порядок, сроки, тарифы и условия оплаты, включая за сверхлимитное водопотребление и превышение норматива сброса сточных вод и загрязняющих веществ;

границы эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации;

права и обязанности сторон в соответствии с положениями раздела VIII настоящих Правил;

неустойка (штраф, пени) и другие виды ответственности, предусмотренные законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами за несоблюдение условий договора или ненадлежащее исполнение обязательств сторон;

другие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Оценив договоры № 8/08, № 144, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о несогласовании сторонами всех его существенных условий, предусмотренных пунктом 13 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, с учетом того, что в протоколах урегулирования разногласий указано не несогласование всех условий, в том числе объемов.

В силу пункта 5 статьи 454 ГК РФ договор энергоснабжения является отдельным видом договора купли-продажи. Условие о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (пункт 3 статьи 455 ГК РФ).

Согласно статье 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения.

Если договор не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным (пункт 2 статьи 465 ГК РФ).

Относительно договоров на приобретение тепловой энергии и горячей воды № 15/08 то, суд апелляционной инстанции, также пришел к выводу, что он является незаключенным, поскольку сторонами не достигнуто соглашение относительно предмета договора (пункт 1.2.), качества товара, (пункт 2.1.1.), объемов предоставления услуг, порядка и сроков оплаты.

Кроме того, договор на поставку тепловой энергии в горячей воде и ГВС № 143 также нельзя считать заключенным, поскольку протокол урегулирования разногласий был подписан только 25.11.2008, при этом полностью разногласия не урегулированы.

Между тем, согласно пункту 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 N 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» в тех случаях, когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.), оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается, арбитражные суды должны иметь в виду следующее. Фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

Кроме того, в пункте 3 информационного письма от 17.02.1998 N 30 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения», указано, что отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой энергии.

Таким образом, наличие фактически сложившихся отношений по поставке тепловой энергии, а также по предоставлению холодной (горячей) воды и приему бытовых стоков не освобождает ООО «УК ДЕЗ ЦЖР» от уплаты оказанных услуг.

Следовательно, в предмет доказывания по настоящему делу с учетом установленных параграфом 6 главы 30 ГК РФ правил входят: факт передачи истцом тепловой энергии, горячей и холодной воды, прием сточных вод, потребление объектами ответчика, объем потребления, стоимость переданной тепловой энергии, горячей и холодной воды, прием сточных вод, правильность примененных тарифов, наличие задолженности.

Оценив материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, в частности, акты выполненных работ за фактически оказанные услуги, подписанные сторонами, суд апелляционной инстанции установил, что истцом в 2008 году оказаны услуги ответчику на общую сумму 47 291 242 руб. 53 коп., для оплаты выставлены следующие счета – фактуры:

- по услугам предоставления холодной воды и прием бытовых стоков на сумму 6 314 168 руб. 04 коп. (счета – фактуры № 101а от 31.01.2008 на сумму 57 руб. 02 коп., № 176а от 31.01.2008 на сумму 2 347 666 руб. 08 коп., из которой по данному обязательству -1 895 597 руб. 63 коп., № 259а от 29.02.2008 на сумму 57,02 руб.; № 317а от 29.02.2008 на сумму 1 201 254 руб. 67 коп.; № 319а от 29.02.2008 на общую сумму 1 447 545 руб. 26 коп., из которой по договору № 8 - 825 897 руб. 84 коп; № 437а от 31.03.2008 на сумму 57 руб. 02 коп.; № 467а от 31.03.2008 на общую сумму 1447 545 руб.26 коп., из которой по данному обязательству - 825 897 руб. 84 коп.; № 468а от 31.03.2008 на сумму 237 959 руб. 53 коп.; № 469а от 31.03.2008   на сумму 48 978 руб. 22 коп.; № 470а от 31.03.2008  на сумму 962 833 руб. 68 коп.; № 561а от 30.04.2008 на сумму 57 руб. 02 коп.; № 597а от 30.04.2008 на сумму 63 422 руб. 37 коп.; № 706а от 31.05.2008 на сумму 57 руб. 02 коп.; № 738а от 31.05.2008 на сумму 61 123 руб. 57 коп.; № 781а от 30.06.2008 на сумму 57 руб. 02 коп.; № 830а от 30.06.2008 на сумму 57 348 руб. 30 коп.; № 92 от 31.07.2008 на сумму 57 руб. 02 коп.; № 244 от 31.07.2008 на сумму 71 163 руб. 49 коп.; № 384 от 31.08.2008  на сумму 57,02 рубля;

 - по  поставке тепловой энергии и горячей воды – 33 806 375 руб. 91 коп. (счета-фактуры № 100а от 31.01.2008 на сумму 7 693 руб. 60 коп, № 175 а от 31.01.2008 – 11 361 722 руб. 16 коп., № 176а от 31.01.2008 на общую сумму 2 347 666 руб. 08 коп., из которой по данному обязательству – 452 068 руб. 45 коп., № 316а от 29.02.2008 – 8 997 881 руб. 32 коп., № 319а от 29.02.2008 на общую сумму 1 447 545 руб. 26 коп., из которой по данному обязательству – 621 647 руб. 47 коп., № 258а от 29.02.2008 № 6154 руб. 88 коп., № 467а от 31.03.2008  на общую сумму 1447 545 руб. 26 коп из которой по данному обязательству - 621 647 руб. 42 коп; № 471а от 31.03.2008 - 202 368 руб. 53 коп.; № 466а от 31.03.2008 - 736 645 руб. 33 коп., № 465а от 31.03.2008 - 5 314 738 руб. 88 коп; № 464а от 31.03.2008 - 1 392 541 руб. 60 коп.; № 436а от 31.03.2008 - 5 231 руб. 65 коп.; № 595а от 30.04.2008 - 198 091 руб. 03 коп.; № 596а от 30.04.2008 - 377 046 руб. 93 коп.; № 560а от 30.04.2008 - 4 923 руб. 90 коп.; № 594а от 30.04.2008 - 1 333 454 руб. 75 коп.; № 736а от 30.04.2008 - 155 316 руб. 03 коп.; № 735а от 31.05.2008 - 755 511 руб. 52 коп.; № 737а от 31.05.2008 - 370 354 руб. 21 коп.; № 705а от 31.05.2008 - 2 769 руб. 70 коп.; № 829а от 30.06.2008 - 107 423 руб. 87 коп.; № 837а от 30.06.2008 - 99 708 руб. 53коп.; № 242 от 31.07.2008 - 363 950 руб. 35 коп.; № 243 от 31.07.2008 - 99 708 руб.53 коп., № 423 от 31.08.2008 - 208 083 руб. 83 коп., № 424 от 31.08.2008 -  9 641 руб. 49 коп.).

- по поставке тепловой энергии в горячей воде и ГВС – 6 891 925 руб. 82 коп. (счета-фактуры № 594 от 30.09.2008 - 373 577,60 руб.; № 595 от 30.09.2008 - 336 841,20 руб.; № 596 от 30.09.2008 - 113 790,06 руб., № 813 от 31.10.2008 - 1 037 543,51 руб.; № 815 от 31.10.2008 - 391 367 руб.; № 829 от 31.10.2008 - 176 190,23 руб.;  № 932 от 30.11.2008 - 1 397 157,76 руб.; №933 от 30.11.2008 - 197 107,20 руб.; № 1052 от 30.11.2008 - 390 516,09 руб.; № 1295 от 31.12.2008 - 232 892,77 руб.;  № 1296 от 31.12.2008 - 1 877 792,34 руб.; № 1297 от 31.12.2008 -  367 150,06 руб.).

- по приему бытовых стоков - 278 772 руб. 76 коп. (счета-фактуры № 593 от 30.09.2008 на сумму 67 706,46 руб.; № 569 от 30.09.2008 - 57,02 руб.; № 814 от 31.10.2008  на сумму 67 091,76 руб., № 1051 от 30.11.2008 - 74 776,38 руб.; № 1298 от 31.12.2008 на сумму 69 141,14 руб.).

Суд первой инстанции, исследовав платежные поручения, представленные ответчиком в обоснование своих возражений, пришел к выводу, что ООО «УК «ДЕЗЦЖР» произведена оплата услуг истца на сумму 35 010 101 руб. 57 коп., в связи с чем требование истца является обоснованным в размере 12 281 140 руб. 96 коп. При этом, суд не учел ряд  платежных поручений, поименованных в заявлении № 3132 от 03.12.2009 об изменении назначения платежа, поскольку согласие истца на изменение назначения платежа не получено, изменение платежа противоречит пункту 5 статьи 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете».

Суд апелляционной инстанции, оценив материалы дела, не соглашается с указанным выводом суда первой инстанции, считает, что он сделан при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения настоящего дела при установлении судом факта незаключенности договоров и отсутствия подтверждения наличия у ответчика обязательств перед истцом по состоянию на 01.01.2007 года.

Так апелляционным судом установлено, что ООО «УК ДЕЗ УЖР» создано 16.10.2006, без перехода права к нему прав и обязанностей иного юридического лица (свидетельство серии 86 № 001459176, Устав).

При этом, отношения с между истцом и ответчиком по оказанию услуг в жилищно-коммунальной сфере возникли с 2007 года. В 2007 году между сторонами существовали отношения на основании подписанных договоров № 10/07 от 01.01.2007, № 15/07 от 01.01.2007, № 16/07 от 01.01.2007, № 6/07 от 01.01.2007, № 8/07 от 01.01.2007.

В данном же случае спор возник в связи с неоплатой ответчиком задолженности за оказанные услуги в 2008 году в размере 13 181 141 руб. 46 коп. Из расчета истца следует, что задолженность возникла в связи с оказанием услуг на сумму 47 291 242 руб. 53 коп. за минусом 34 110 101 руб. 07 коп. оплаты. В свою очередь, оплата определена истцом на основании платежных поручений с учетом указанных в них назначений платежа, а также с учетом сальдо на 01.01.2007 по данным СГМУП «Тепловик» в размере 22 802 524, 97 рублей (том 1 л.д. 57-58).

Возражая против заявленных требований ООО «УК ДЕЗ УДЖР» указывает на то, что за 2007 год за оказанные услуги истцом предъявлено актов выполненных работ на сумму 91 815 930 руб. 74 коп., согласно подписанным договорам № 10/07 от 01.01.2007, № 15/07 от 01.01.2007, № 16/07 от 01.01.2007, № 6/07 от 01.01.2007, № 8/07 от 01.01.2007 Фактически принято к оплате на сумму 87 711 559 руб., расхождение составило 4 104 371 руб. 75 коп. Ответчиком произведено снятие объемов за тепловую энергию, водоснабжение. Всего оплачено за 2007 год - 87 711 559 руб. (оплата за выполненные работы в 2007 году составила 76 955 331 руб. 07 коп., в 2008 году за 2007 год – 10 038 357 руб. 28 коп., в 2010 году за 2007 год 717 870 руб. 65 коп).

За 2008 год за оказанные услуги истцом предъявлено актов выполненных работ на сумму 47 921 242 руб. 53 коп., согласно договора № 15/08 от 01.01.2008, № 8/08 от 01.01.2008, № 143 от 01.01.208, № 144 от 01.01.2008. В связи с пересчетом населению за водоснабжение с января по март 2008 г. ответчиком произведено снятие объемов на 406 356 руб. Принято ответчиком к оплате за выполненные работы в 2008 году 46 884 886 руб. 19 коп.  всего оплачено за 2008 год 47 537 834 руб. 43 коп. (42 614 94 руб. 71 коп. в 2008 году, 4 922 919 руб. 72 коп. в 2009 году).

За 2009 год за оказанные услуги истцом предъявлено актов выполненных работ на сумму 24 109 745 руб. 81 коп. согласно договорам № 143 от 01.01.2009, № 144 от 01.01.2009. Оплачено за 2009 год – 24 109 745 руб. 81 коп.

Следовательно, по утверждению ответчика, у него нет задолженности перед истцом за период с 2007 по 2009 год, а сумма сальдо по актам сверки по состоянию на 01.01.2007 складывается из обязательств иного лица – МУ «ДЕЗ «ЦЖР», правопреемником которого является иное юридическое лицо, и не могла быть учтена в расчетах, перевод долга не состоялся.

Суд апелляционной инстанции, оценивая обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании требования истца и возражений ответчика, отсутствии заключенных договоров, пришел к выводу, что в 2008 году истцом оказано услуг и поставлено тепловой энергии  ответчику на сумму 47 291 242 руб. 53 коп., ответчиком  подписаны акты выполненных  работ без замечаний.

При этом, согласно материалам дела  в связи с перерасчетом  населению за услуги в 2008 году сторонами произведено снятие объемов  на сумму 406 356 руб. исходя из количества проживающих граждан и норматива потребления водоснабжения, утвержденного Постановлением Мэра города от 02.12.2003 «Об утверждении нормативов потребления жилищно-коммунальных услуг» №351  (том 1. л.д. 60).

Указанные выше обстоятельства сторонами не оспариваются. Истец документально не оспорил снятие объемов на сумму 406 256 рублей.

Таким образом, в соответствии со статьями 65, 67, 68 АПК РФ ответчик обязан доказать факт оплаты фактически оказанных и принятых им услуг и тепловой энергии на сумму 46 884 886 руб. 53 коп. (47 291 242 руб. 53 коп. - 406 356 руб.).

В подтверждение факта оплаты оказанных услуг и поставленной тепловой энергии ответчик представил в материалы дела платежные поручения, из которых усматривается перечисление ООО «УК ДЕЗ ЦЖР» денежных средств за обязательства 2008 в размере более 46 884 886 руб. 53 коп.

При этом, суд апелляционной инстанции, исходя из длительности отношений сторон и их воли, платежных поручений, выставленных истцом счетов-фактур, письма №  3132 от 03.12.2009 об изменении назначения платежа, находит контррасчет по оплате предъявленных счетов-фактур за 2008 год согласно расчету- приложению к апелляционной жалобе, подтвержденным материалам дела. Согласно данному расчету, ответчиком перечислено в счет оплаты за 2008 год – 46 924 552 руб. 88 коп. Ответчик учитывает в счет оплаты за 2008 год следующие платежные документы: №98 от 09.04.2008, №464 от 12.05.2008, №680 от 26.05.2008, №728 от 28.05.2008, № 50 от 03.04.2008, № 99 от 09.04.2008, №  129 от 11.04.2008,  № 210 от 16.04.2008, № 248 от 18.04.2008, № 357 от 29.04.2008, № 422 от 05.05.2008, № 571 от 19.05.2008, № 641 от 22.05.2008, № 689 от 26.05.2008, № 475 от 14.05.2008, № 688 от 26.05.2008, № 97 от 09.04.2008, № 412 от 17.12.2008, №413 от 17.12.2008, № 426 от 07.05.2008, № 457 от 08.09.2008, № 520 от 16.05.2008, №  690 от 26.05.2008, № 691 от 26.05.2008, № 567 от 05.08.2008, № 811 от 27.08.2008, № 9 от 26.11.2008, № 521 от 15.05.2008, № 660 от 31.10.2008, № 522 от 16.05.2008, № 545 от