Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2010 по делу n А70-14437/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

09 сентября 2010 года

                                                 Дело №   А70-14437/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  02 сентября 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 сентября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Лотова А.Н.,

судей  Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания Бондарь И.В.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4937/2010) общества с ограниченной ответственностью «Альфа-строй» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 22.04.2010 по делу № А70-14437/2009 (судья Курындина А.Н.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Альфа-строй» к обществу с ограниченной ответственностью «Завод ЖБИ», при участии третьего лица: открытого акционерного общества «Промжелдортранс-Тюмень», о взыскании 464 390 руб. 69 коп., встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Завод ЖБИ» к открытому акционерному обществу «Промжелдортранс-Тюмень» и обществу с ограниченной ответственностью «Альфа-строй» о признании договора недействительным,

при участии в судебном заседании представителей:

            от общества с ограниченной ответственностью «Альфа-строй» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Завод ЖБИ» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

            от открытого акционерного общества «Промжелдортранс-Тюмень» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

установил:

общество с ограниченной ответственностью ООО «Альфа-строй» (далее по тексту -  ООО «Альфа-строй», истец)  обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью ООО «Завод ЖБИ» (далее по тексту  - ООО «Завод ЖБИ», ответчик)   о взыскании 448 654 руб. основного долга по договору о переводе долга от 26.01.2009 № 1,  15 763 руб. 69 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Требования обоснованы переводом указанного долга с открытого акционерного общества  «Промжелдортранс-Тюмень» (далее по тексту - ОАО «Промжелдортранс-Тюмень»)  на ООО «Завод ЖБИ» на основании договора перевода долга от 26.01.2009 № 1. Делу присвоен № А70-14437/2009, к участию в деле в качестве третьего лица привлечено ОАО «Промжелдортранс-Тюмень».

ООО «Завод ЖБИ» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к ООО «Альфа-строй» и ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» о признании недействительным договора о переводе долга от 26.01.2009 № 1. Делу присвоен № А70-2399/2010.

Руководствуясь частью 2 статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая, что указанные дела связаны между собой по основаниям возникновения требований и представленным доказательствам, принимая во внимания разъяснения пункта 4 Постановления Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009  №  57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств», суд первой инстанции объединил дела  № А70-14437/2009 и № А70-2399/2010 в одно производство для их совместного рассмотрения и присвоил делу номер А70-14437/2009.

Решением Арбитражного суда Тюменской области  от 22.04.2010 по делу № А70- 14437/2009 в удовлетворении первоначального и встречного иска отказано.

В удовлетворении требований, заявленных ООО «Альфа-строй» отказано в виду того, что суд первой инстанции признал ничтожной сделкой договор о переводе долга от 26.01.2009 № 1. Указанный вывод суда первой инстанции основан на том, что  ООО «Завод ЖБИ»  и ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» при подписании данного договора указали на его безвозмездность, так как не предусмотрели встречное представление,  в связи с чем, спорная сделка признана судом первой инстанции договором дарения, что недопустимо между коммерческими организациями. Как указал суд первой инстанции, поскольку ничтожная сделка не порождает прав и обязанностей, у истца отсутствует  право требования уплаты задолженности ООО «Завод ЖБИ».

В удовлетворении иска, заявленного   ООО «Завод ЖБИ» к ООО «Альфа-строй» и ОАО «Промжелдортранс-Тюмень»,  о признании недействительным договора о переводе долга от 26.01.2009 № 1 судом первой инстанции отказано,  поскольку указанное требование предъявлено по истечении срока исковой давности.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО «Альфа-строй» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Тюменской области  от 22.04.2010 по делу № А70- 14437/2009 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований,  заявленных  ООО «Альфа-строй» о взыскании с ООО «Завод ЖБИ»  464 390 руб. 69 коп. задолженности.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «Альфа-строй» указало, что решение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального и процессуального права, а также суд первой инстанции не полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела. В частности, податель апелляционной жалобы, ссылаясь на положения пункта 3 статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснения Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, содержащиеся в Определении № 3138/07 от 05.04.2007, Информационном письме  от 30.10.2007 № 120, Определении от 26.08.2008 № 10423/08, указал, что   договор о переводе долга от 26.01.2009 № 1 является возмездным и основания для иного вывода у суда первой инстанции отсутствовали.

ООО «Завод ЖБИ»  представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым ответчик решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению. ООО «Завод ЖБИ»  считает, что договор о переводе долга от 26.01.2009 № 1 является ничтожной сделкой, так как носит безвозмездный характер, что является недопустимым.

ООО «Альфа-строй», ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» и ООО «Завод ЖБИ»,   надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, явку своих  представителей  в судебное заседание не обеспечили, ходатайства об отложении судебного заседания не представили.  ОАО «Промжелдортранс-Тюмень»  письменный отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие  лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных  о времени и месте судебного заседания.

Частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая, что истцом  решение суда первой инстанции обжалуется в части  отказа в удовлетворении требований о взыскании с ответчика 464 390 руб. 69 коп. задолженности от ответчика возражения по данному вопросу не поступали,  суд апелляционной инстанции рассматривает законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой истцом  части.

Суд апелляционной инстанции,  изу­чив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, проверив в порядке статьи  266, части 5 статьи  268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции,  находит его подлежащим отмене,  исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, 06 июня 2007 года между ООО «Альфа-строй» (поставщик) и ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» (покупатель) был заключен договор поставки продукции № 18, по условиям которого поставщик обязался поставить песок, а покупатель принять товар с карьера Дуванского месторождения песка и оплатить его стоимость.

01 сентября 2007 года между ООО «Альфа-строй» (поставщик) и ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» (покупатель) был заключен договор поставки продукции № 24, по условиям которого поставщик обязался поставить песок крупнозернистый, а покупатель - принять товар с карьера Дуванского месторождения песка и оплатить его стоимость.

На основании указанных договоров ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» была произведена отгрузка песка на общую сумму 7 781 000 руб. 70 коп., в доказательство представлены документы первичного бухгалтерского учета: счета - фактуры и товарные накладные.

Как следует из материалов дела, оплата стоимости отгруженного песка была произведена ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» частично на сумму 7 032 346 руб. 70 коп., что подтверждается платежными поручениями, копии которых имеются в материалах дела.

С учетом частичной оплаты, сумма задолженности ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» перед ООО «Альфа-строй» по договору поставки продукции № 18 от 06 июня 2007 года и по договору поставки № 24 от 01 сентября 2007 года составила 748 654 руб.

Далее, 26 января 2009 года между ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» (сторона-2) и ООО «Завод ЖБИ» (сторона-1) был подписан договор о переводе долга № 1 (договор), по условиям которого, сторона -1 полностью приняла на себя обязательства стороны-2 по договору поставки продукции № 18 от 06 июня 2007 года и по договору поставки № 24 от 01 сентября 2007 года, включая основную сумму долга - 748 654 руб.

В соответствии с пунктом 2.1 договора сторона -1 обязуется возвратить сумму основного долга (748 654 руб.) в течение 6 месяцев с момента подписания договора.

03 марта 2009 года ответчиком произведена частичная оплата задолженности в размере 150 000 руб. и 30 марта 2009 года в размере 150 000 руб.

С учетом частичной оплаты сумма задолженности ООО «Завод ЖБИ» перед ООО «Альфа-строй» по договору о переводе долга № 1 от 26.01.2009 составила 448 654 руб.

Поскольку ответчик задолженность в полном объеме не погасил,  ООО «Альфа-строй» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с настоящим иском.

Как было указано выше, судом первой инстанции заявленные истцом требований  оставлены без удовлетворения.

Исследовав в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства, оценив доводы сторон, апелляционный суд пришел к выводу о том, что требования  ООО «Альфа-строй» являются обоснованными и подлежат удовлетворению. При этом, апелляционный суд исходит из следующего.

В данном случае сложившиеся между сторонами правоотношения являются обязательствами поставки и подлежат регулированию нормами раздела 3 части 1, параграфов 1, 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей  506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу статьи  486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Согласно пункту 3 статьи 488 Гражданского кодекса Российской Федерации   в случае, когда покупатель, получивший товар, не исполняет обязанность по его оплате в установленный договором срок, продавец вправе потребовать оплаты переданного товара.

На основании пункта 2 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации   обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В данном случае, апелляционным судом установлено, что материалами дела, в частности товарными накладными,  подтверждается факт  поставки (отгрузки)  ООО «Альфа-строй» товара (песка) в адрес ОАО «Промжелдортранс-Тюмень»  в рамках договоров  поставки  № 18 от 06.06.2007 и № 24 от 01.09.2007 на общую сумму  7 781 000 руб. 70 коп.

При этом, обязательства по оплате принятого товара ОАО «Промжелдортранс-Тюмень»  в полном объеме не были исполнены, в связи с чем, у ОАО «Промжелдортранс-Тюмень»  перед ООО «Альфа-строй» образовалась задолженность по оплате товара в сумме 748 654 руб.

Как было указано выше, 26 января 2009 года между ОАО «Промжелдортранс-Тюмень» (сторона-2) и ООО «Завод ЖБИ» (сторона-1) был подписан договор о переводе долга № 1 (договор), по условиям которого, сторона -1 полностью приняла на себя обязательства стороны-2 по договору поставки продукции № 18 от 06 июня 2007 года и по договору поставки № 24 от 01 сентября 2007 года, включая основную сумму долга - 748 654 руб. В соответствии с пунктом 2.1 договора сторона -1 обязуется возвратить сумму основного долга (748 654 руб.) в течение 6 месяцев с момента подписания договора.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, с учетом частичной оплаты сумма задолженности ООО «Завод ЖБИ» перед ООО «Альфа-строй» по договору о переводе долга № 1 от 26.01.2009 составила 448 654 руб.

Доказательства  исполнения ООО «Завод ЖБИ» обязательств по оплате   товара, поставленного ООО «Альфа-строй»  на сумму 448 654 руб.,  в материалах дела отсутствуют.

ООО «Завод ЖБИ» факт неисполнения обязательств по  оплате