Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2010 по делу n А46-793/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

передачи электрической энергии является обязанностью сетевой организации.

Исходя из пунктов 6, 10, 11, 12, 159 Правил № 530, информация о присоединенных абонентах, конечных потребителях электроэнергии и иная информация предоставляется гарантирующим поставщиком сетевой организации для осуществления контроля ведения коммерческого учета электрической энергии, а не для осуществления собственно коммерческого учета электроэнергии, обязанность ведения которого возложена на сетевую организацию.

             Пунктом 5.4 договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг, а именно: ведомость поступления электроэнергии за расчетный период в сеть ТСО с приложением документов о поступлении электроэнергии в сеть ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями, иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей которых поступает электроэнергия в сети ТСО; ведомость об объемах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору, с разбивкой по группам потребителей: «промышленные потребители» - потребители, покупающие электроэнергию не для жилищных нужд, «бытовые потребители многоквартирных домов» - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в многоквартирных домах (собственники квартир, исполнители коммунальных услуг), «бытовые потребители жилых домов» - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в частных жилых домах (собственники жилых домов); составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт об оказании услуг; составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приема-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электроэнергии; счет-фактура на сумму стоимости услуг, указанных в акте об оказании услуг. При этом сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчетов потребителей, актов снятия показаний приборов учета и иных первичных документов.

Между тем, документы, представленные истцом в материалы дела в подтверждение объема отпуска электроэнергии в декабре 2009 года, составлены сетевой организацией в одностороннем порядке, не соответствуют предъявляемым к ним требованиям и условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08 от 01.04.2008.

Первичными документами подтверждена только часть заявленных объемов передачи электрической энергии, остальные объемы являются расчетными. При этом применяемые истцом расчетные способы не соответствуют Правилам № 530 и № 861. В связи с изложенным определение истцом объема оказанной услуги по настоящему иску нельзя признать соответствующим условиям заключенного сторонами договора (пункты 5.2, 5.4, 5.5.4, 5.5.3).

При рассмотрении настоящего спора суд первой инстанции обоснованно принял во внимание доводы ответчика о завышении истцом объема оказанной услуги.

Так, при определении услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам (130 438 483 кВтч) истцом дополнительно учтены потери в сетях ССО (2 445 497 кВтч) – л.д.85 т.2.

Судебными актами по делам № А46-6346/2007 и № А46-15903/2008, имеющими преюдициальное значение для рассматриваемого дела, установлено, что данные сетевые организации являются для ответчика обычными потребителями, и потери, возникающие в их сетях, уже учтены в договорах энергоснабжения (поставки).

В силу пунктов 2, 5 Правил № 861 оказание услуг по передаче электрической энергии сетевой организацией возможно с использованием объектов электросетевого хозяйства лиц (других собственников и иных законных владельцев), не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций.

Между тем, истец должен доказать принятый к расчету объем потерь на объектах электросетевого хозяйства организаций в размере 2 445 497 кВтч. Истец не опроверг доводы ответчика о том, что такие потери учтены в составе собственного потребления данных организаций.

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за декабрь 2009 года, заявленный полезный отпуск бытовым потребителям в спорный период составил 83 949 370 кВтч, в том числе: 70 785 188 кВтч – по многоквартирным жилым домам, 13 164 182 кВтч – по частному сектору.

Из материалов дела усматривается, что объем отпуска электроэнергии по многоквартирным жилым домам за декабрь 2009 является расчетным: получен путем математических вычислений из объема электроэнергии, рассчитанного по показаниям, среднего расхода электроэнергии на один лицевой счет и его последующего умножения на общее количество лицевых счетов. Применение такой расчетной методики объема отпуска электрической энергии на многоквартирные жилые дома без ОДПУ не основано на положениях Правил, что свидетельствует об отсутствии подтверждения со стороны истца оказания услуги по передаче электроэнергии.

Согласно протоколу разногласий к балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за декабрь 2009 года, ОАО «Омскэнергосбыт» признавало полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в благоустроенном жилищном фонде, в объеме 65 866 412 кВтч (МУПЭП «Омскэлектро» заявляло объем 70 785 188 кВтч).

Проверка и анализ расчета объема отпуска МУПЭП «Омскэлектро» электроэнергии бытовым потребителям частного сектора возможна на основании информации о расходе электроэнергии за отчетный месяц с текущими, предыдущими показаниями и датами их снятия по каждому прибору учета электроэнергии. Таких доказательств истец не представил. Кроме того, только по части лицевых счетов объем услуг определяется по показаниям, снятым в текущем периоде, в отношении остальной части лицевых счетов определен прогнозируемый расход, который не может являться доказательством фактически оказанной услуги.

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за декабрь 2009 года, полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в благоустроенном жилищном фонде, в объеме 70 785 188 кВтч складывается из фактического объема по многоквартирным домам в объеме 70 709 424 кВтч и объема потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК в размере 75 764 кВтч.; полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в частном жилищном фонде, в объеме 13 164 182 кВтч складывается из фактического объема по частному сектору – 12 316 894 кВтч, доначислений по актам населению частного сектора в размере 842 465 кВтч, объема потерь электрической энергии в абонентских сетях частного сектора в размере 4823 кВтч.

В протоколе разногласий к балансу пропуска электрической энергии за декабрь 2009 года ответчик признал фактический объем по многоквартирным домам в размере 65 866 412 кВтч и исключил отдельную графу «объем потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК» (75 764 кВтч), а также признал фактический объем по частному жилому сектору в размере 10 352 812 кВтч и исключил отдельную графу «объем потерь электрической энергии в абонентских сетях частного сектора» (4823 кВтч.). По редакции ответчика, объем потерь в сетях ТСЖ, ЖСК, УК и частного сектора на участке от границы балансовой принадлежности до прибора учета включен в пункты 2.2.1 («бытовые потребители, проживающие в благоустроенном жилищном фонде»), 2.2.2 («бытовые потребители, проживающие в частном жилищном фонде»).

Согласно пункту 1.2 договора № 05.220.416.08 от 01.04.2008, сетевая организация передает электрическую энергию в точку поставки на границе раздела балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых сетей в индивидуальных жилых домах, многоквартирных жилых домах. Как следует из условий договора оказания услуг от 01.04.2008 № 05.220.416.08, размер оказанных услуг при передаче электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» должен определяться в точках поставки на основании первичных документов.

В силу пункта 143 Правил № 530 в случае, если расчетный прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) электрической энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки.

Согласно пункту 4.3 договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08, объемы отпуска электроэнергии потребителям ГП определяются по показаниям приборов учета и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учета и иных данных, согласованных сторонами в приложении № 2 к договору, и в соответствии с действующим законодательством.

Акты разграничения балансовой принадлежности и акты приемки прибора учета оформляет сетевая организация. В пункте 6.2 договора № 05.220.416.08 от 01.04.2008 отражено, что акты разграничения балансовой принадлежности электросетей подписываются между ТСО и потребителями ГП.

МУПЭП «Омскэлектро» определяет в процентном соотношении величину потерь в сетях, обусловленных установкой прибора учета не на границе балансовой принадлежности. Величина потерь включается ОАО «Омскэнергосбыт» в договоры купли-продажи электроэнергии с потребителями, то есть объем отпуска электроэнергии указанным потребителям уже включает потери электроэнергии в сетях организаций, управляющих жилым фондом. Так, в соответствии с пунктом 3.2.10 договора № 05.220.416.08 от 01.04.2008, ГП обязуется включать в договоры энергоснабжения с исполнителями коммунальных услуг, а при непосредственном управлении многоквартирным жилым домом – с собственниками помещений, условия о приобретении ими объемов электрической энергии, используемой на общедомовые нужды, а также для компенсации фактических потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях, если наличие приборов учета и нормы жилищного законодательства позволяют включение таких условий в указанные договоры.

Основания для повторного предъявления объема потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК, абонентских сетях частного сектора, которые включены в фактический объем отпуска по многоквартирным жилым домам и частному сектору, у истца отсутствуют.

В соответствии с пунктом 4.5 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 при выявлении фактов безучетного потребления или фактов хищения энергии потребителем ГП, а также при нарушении схем и средств учета по вине потребителя ГП (нарушение пломб, превышение межповерочного интервала средств учета, механические повреждения, изменение схем подключения) на основании актов и иных документов, позволяющих предъявить соответствующий объем потребления электроэнергии потребителю ГП, производится перерасчет услуги по передаче электрической энергии, исходя из объемов безучетного потребления, согласованных ТСО с потребителем ГП, а в отсутствие такого согласования – в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями заключенного с потребителем ГП договора энергоснабжения, в пределах сроков исковой давности.

Доказательств согласования расчета безучетного потребления между МУПЭП «Омскэлектро» и потребителями ГП не представлено.

В силу пункта 155 Правил № 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 Правил.

В целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации (пункт 147 Правил № 530).

В силу пункта 136 Правил № 530 данные положения применяются для оплаты предоставленных услуг по передаче электрической энергии.

Расчет объемов электроэнергии по установленной мощности энергопринимающих устройств в отношении потребителей-граждан при нарушении учета не предусмотрен нормативными документами в электроэнергетике и признан УФАС по Омской области нарушением антимонопольного законодательства. УФАС по Омской области во исполнение решения от 30.06.2009 № 04/13-09 выдало в адрес МУПЭП «Омскэлектро» соответствующее предписание об устранении нарушений. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 12.01.2010 по делу № А46-16243/2009 в удовлетворении заявления МУПЭП «Омскэлектро» к УФАС по Омской области о признании незаконным решения и предписания от 30.06.2009 № 04/13-09 отказано.

Из материалов дела усматривается, что ОАО «Омскэнергосбыт» на основании абзаца 3 пункта 147 Правил № 530 в случае нарушения схем и средств учета по вине потребителя производит начисления абонентам по нормативам потребления, утвержденным Постановлением Правительства Омской области от 13.12.2006 № 158-п «Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению населением при отсутствии приборов учета».

Принимая во внимание выявленные несоответствия порядка расчета истцом объема услуги по передаче электрической энергии условиям заключенного договора, суд первой инстанции правомерно посчитал, что истцом не доказан объем оказания услуги за декабрь 2009 года в заявленном размере и, соответственно, предъявленная ко взысканию стоимость услуги по передаче электрической энергии.

Предлагаемый истцом подход в определении объема услуги по передаче энергии в качестве разницы между объемом поступившей в его сети энергии и нормативными технологическими потерями не может быть признан обоснованным, поскольку в принципе исключает ответственность сетевой организации за прочие потери и несанкционированное потребление энергии из её сетей, что противоречит изложенному выше принципу об обязанности сетевой организации обосновать объем отпущенной из её сетей энергии доказательствами, позволяющими предъявить соответствующий объем энергии потребителям или другим смежным сетевым организациям.

Отклоняются доводы апелляционной жалобы МУПЭП «Омскэлектро» о неверном распределении судом первой инстанции бремени доказывания объема переданной энергии.

МУПЭП «Омскэлектро» как сетевая организация обязана в силу договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 и указанных выше норм законодательства обосновать необходимость и достаточность, относимость и допустимость доказательств объема переданной энергии.

Напротив, возложение на ответчика обязанности восполнить дефекты доказательственной базы истца противоречит статье 65 АПК РФ.

Свои возражения в порядке статьи 65 АПК РФ ответчик должен обосновать контрдоказательствами, при наличии допустимых доказательств несогласованного объема переданной энергии со стороны истца, что по изложенным выше причинам суд апелляционной инстанции не имеет достаточных оснований констатировать.

Ссылки истца в возражениях (на