Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2010 по делу n А46-21869/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

19 августа 2010 года

                                                     Дело №   А46-21869/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  12 августа 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 августа 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей  Гладышевой Е.В., Семеновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мокшиной С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5057/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» на решение Арбитражного суда Омской области от 12 мая 2010 года по делу № А46-21869/2009 (судья Биер Е.Б.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» о взыскании 14 542 925 руб. 81 коп.,  

при участии в судебном заседании представителей: 

от МУПЭП «Омскэлектро» – Хиневич С.А. по доверенности № 170 юр от 08.06.2010,

от ОАО «Омская энергосбытовая компания» – Микулич О.А. по доверенности № 28-18/65 от 21.01.2010,  Белкин А.В. по доверенности 8564 от 16.12.2009,

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее - МУПЭП «Омскэлектро») 21.10.2009 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания»  (далее - ОАО «Омскэнергосбыт») о взыскании 14 542 925 руб. 81 коп. задолженности за оказанные в апреле 2009 года услуги по передаче электрической энергии.

 Решением Арбитражного суда Омской области от 12.05.2010 по делу № А46-21869/2009 в удовлетворении иска отказано. С МУПЭП «Омскэлектро» в доход федерального бюджета взыскано 84 214 руб. 62 коп. государственной пошлины.  

Возражая против принятого судом решения, МУПЭП «Омскэлектро» в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

ОАО «Омскэнергосбыт» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Ответчик указывает на обоснованность принятого по делу решения, а также наличие вступивших в законную силу судебных актов по ранее рассмотренным делам по искам МУПЭП «Омскэлектро» за другие месяцы 2009 года (№А46-7426/2009, №А46-13195/2009, №А46-14773/2009, №А46-20949/2009, №А46-21870/2009, №А46-23651/2009), в том числе принятое по делу №А46-21870/2009 постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29.07.2010.

От МУПЭП «Омскэлектро» поступили  письменные возражения на отзыв ОАО «Омскэнергосбыт» с приложением копии постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2010 по делу № А46-21308/2009, а также копий актов № 7665 от 31.08.2009, № 9512 от 31.10.2009, писем № 465 от 30.03.2010, № 129 от 30.01.2009, № 01-13/61 от 28.01.2009, технических условий ТУ ОЭ № 1758/2005, № 1527/2005, № 971/2005.

В заседании суда апелляционной инстанции представителем МУПЭП «Омскэлектро» заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела копий документов, приложенных к возражениям на отзыв ответчика.

Представители ОАО «Омскэнергосбыт» возражают против приобщения к материалам дела дополнительных доказательств.

Рассмотрев ходатайство истца, суд апелляционной инстанции  удовлетворяет его в части приобщения к материалам дела копии судебного акта и отказывает в остальной части.

В соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными. Документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 настоящего Кодекса, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.

 Поскольку представленные документы  приложены не к отзыву на апелляционную жалобу, а к возражениям на отзыв ответчика, истец в силу части 2 статьи 268 АПК РФ обязан обосновать невозможность представления в суд первой инстанции указанных документов по причинам, не зависящим от истца. Копии актов № 7665 от 31.08.2009, № 9512 от 31.10.2009, писем № 465 от 30.03.2010, № 129 от 30.01.2009, № 01-13/61 от 28.01.2009, технических условий ТУ ОЭ № 1758/2005, № 1527/2005, № 971/2005  являются по существу новыми доказательствами, и истец не обосновал невозможность их представления в суд первой инстанции по уважительным причинам.

Представитель МУПЭП «Омскэлектро» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и возражениях на отзыв ответчика, просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска, ссылаясь в том числе на подписанный между сторонами акт №2405 от 30.04.2009 об объеме и стоимости оказанных истцом ответчику услуг в апреле 2009г.

Представители ОАО «Омскэнергосбыт» поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просят оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, пояснив, в частности, что по акту №2405 от 30.04.2009 у ответчика имелись возражения, которые своевременно были доведены до истца, и суд первой инстанции дал правильную оценку указанному документу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, стороны относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии, истец является территориальной сетевой организацией, ответчик - гарантирующим поставщиком (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Федеральный закон об электроэнергетике), пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004  № 861 (далее - Правила № 861), пункт 3 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила № 530). 

Отношения между субъектами розничных рынков по оказанию услуг по передаче электрической энергии регулируются Федеральным законом об электроэнергетике, Правилами № 861 и Правилами № 530.

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в апреле 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Омскэнергосбыт» (гарантирующего поставщика).

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Сопроводительным письмом № 05-06/1937 от 14.05.2009 истец направил ответчику счет-фактуру № 2405 от 30.04.2009, акт № 2405 от 30.04.2009 об оказанных в апреле 2009 года  услугах на  общую сумму 164 768 786 руб. 20 коп. (с НДС) - л.д.7-9 т. 1.

Объем оказанных услуг в размере 182 214 577 кВтч определен истцом согласно балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за апрель  2009 года.

Ответчик принял объем оказанной услуги в размере 166 078 028 кВтч, составив к балансу пропуска электрической энергии за апрель 2009 года протокол разногласий и определив стоимость оказанной услуги в размере 150 225 860 руб. 38 коп. (л.д. 37-38 т. 1).

Отсутствие действий            со стороны ОАО «Омскэнергосбыт» по оплате оказанных услуг в заявленном МУПЭП «Омскэлектро» объеме явилось основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

Частью 2 статьи 26 Федерального закона об электроэнергетике установлено, что оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 Федерального закона об электроэнергетике).

Пунктом 4 Правил № 861 предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО «ОЭСК» (ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (ТСО) заключен договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии  в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности, по пунктам 5.2, 5.4 и 5.5.4 договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 (регистрационный номер ОАО «ОЭСК» - № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009) и согласованных разногласий к нему.

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009 оставлено без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

 Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 в спорный период, в материалах настоящего дела отсутствуют.

В силу пункта 3.2.3 договора № 05.220.416.08 от 01.04.2008 ГП обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

По правилам статей 309, 779, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства по оплате оказанных услуг должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно абзацу «б» пункта 14 Правил № 861 при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Порядок определения объема и стоимости оказанных по договору услуг установлены пунктами 5.2., 5.5.4. договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 (в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, зарегистрированного ОАО «Омская энергосбытовая компания» за № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009).

При наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора. Данное обстоятельство установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

Пунктом 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009) стороны установили, что объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по её передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых величин:

1 слагаемая величина - путем умножения объема V(Э)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, подключенные на j - ом уровне напряжения, на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j - го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для потребителей.

2 слагаемая величина - путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей