Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2010 по делу n А46-13253/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 июля 2010 года

                                                     Дело №   А46-13253/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  22 июля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  29 июля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Гладышевой Е.В.,

судей  Зориной О.В., Литвинцевой Л.Р.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7805/2009) общества с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «Комплекс Сервис» на решение Арбитражного суда Омской области от 17.09.2009, принятое по делу № А46-13253/2009 (судья Мартыненко Ю.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «Комплекс Сервис» к обществу с ограниченной ответственностью «Аграрная промышленная компания «Омск-хлеб», при участии третьего лица - общества с ограниченной ответственностью «Эксперт»,  о понуждении к заключению договора купли-продажи,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Производственно-коммерческая фирма «Комплекс Сервис» - Мироненко С.А. по доверенности б/н от 06.10.2009;

конкурсный управляющий ООО «Аграрная промышленная компания «Омск-хлеб» Черняков О.М. лично, представитель Михайлов Е.В. по доверенности б/н от 11.01.2010;

от ООО «Эксперт» - представитель не явился, извещен;

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 17.06.2008 по делу № А46-15619/2007 общество с ограниченной ответственностью «Аграрная промышленная компания «Омск-хлеб» (далее - ООО «АПК «Омск-хлеб») признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Черняков О.М.

Общество с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «Комплекс Сервис» (далее -  ООО «ПКФ «Комплекс Сервис») 17.06.2009 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к ООО «АПК «Омск-хлеб» о понуждении к заключению договора купли-продажи имущества: нежилого помещения на 1 этаже жилого дома, площадью 316,5 кв.м по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, д. 234а; оборудования торгового: витрин холодильных - 2 шт., холодильника - 3 шт., холодильной камеры - 1 шт., пристенного прилавка - 2 шт., витрины стеклянной - 12 шт., в редакции, предложенной ООО «ПКФ «Комплекс-Сервис».

Определением Арбитражного суда Омской области от 30.07.2009 по делу № А46-13253/2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Эксперт» (далее - ООО «Эксперт»).

Решением Арбитражного суда Омской области от 17.09.2009 по делу № А46-13253/2009 в удовлетворении исковых требований ООО «ПКФ «Комплекс Сервис» отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО «ПКФ «Комплекс Сервис» обратилось с апелляционной жалобой (с дополнением), в которой просило его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы истец указал, что суд первой инстанции при разрешении спора необоснованно применил положения пункта 1 статьи 139 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 30.12.2008 № 296-ФЗ, в связи с чем все выводы суда являются неправомерными. Суд первой инстанции должен был применить нормы статей 107, 110, 139 указанного Закона в предыдущей редакции. Суд первой инстанции необоснованно применил пункт 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации, и не применил статьи 437, 440, 447-449 указанного кодекса. Заключение договора на торгах и заключение договора путем публичного предложения различаются по своей природе, отличаются по порядку заключения и расторжения. Разместив объявление о продаже имущества путем публичного предложения (оферты), ответчик не вправе ее отзывать или иным образом отказываться от продажи имущества путем публичного предложения. Ответчик должен был заключить договор купли-продажи путем публичного предложения с лицом, которое предложило максимальную цену без учёта цены, по которой ранее имущество выставлялось на торги, то есть с ООО «ПКФ «Комплекс Сервис». Суд первой инстанции необоснованно сослался на эфирную справку и письма ООО «Эксперт», которые суд не исследовал и с которыми истец не был ознакомлен. Решение вынесено в отсутствие извещения лиц, участвующих в деле, о времени судебного разбирательства.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2010 производство по делу №  А46-13253/2009 было приостановлено на основании  пункта 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Омской области по делу № А46-24521/2009.

В связи с вступлением в законную силу судебного акта по делу № А46-24521/2009 Восьмой арбитражный апелляционный суд определением от 24.05.2010 возобновил производство по делу № А46-13253/2009, рассмотрение апелляционной жалобы назначено на 15.07.2010.

Представитель ООО «Эксперт», надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 5 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

В заседании суда апелляционной инстанции от Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) (далее – АК СБ РФ) поступило письменное ходатайство о вступлении в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Представитель ООО «ПКФ «Комплекс-Сервис» против заявленного ходатайства возражал.

Представитель конкурсного управляющего ООО «АПК «Омск-хлеб» Чернякова О.М. поддержал заявленное ходатайство.

В порядке статьи 163, части 1 статьи 266 АПК РФ в заседании суда апелляционной инстанции был объявлен перерыв до 22.07.2010.

Информация о перерыве размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети «Интернет».

После перерыва конкурсный управляющий ООО «АПК «Омск-хлеб» Черняков О.М. в письменном отзыве на апелляционную жалобу указал на законность и обоснованность решения суда, а также просил приобщить к материалам дела копии предложения индивидуального предпринимателя Голенкова А.Г. от 28.04.2009, копии почтового конверта, подтверждающего получение заявки от 28.04.2009, копии заявки ООО «БизнесИнвестСтрой» от 20.05.2009, копии почтового конверта, подтверждающего получение заявки от 20.05.2009, копи акта приёма-передачи от 30.04.2010 между ООО «АПК «Омск-хлеб» и ООО «Эксперт».

В заседании суда представитель конкурсного управляющего ООО «АПК «Омск-хлеб» Чернякова О.М. поддержал ходатайство о приобщении к материалам дела указанных дополнительных документов, пояснив, что истец не являлся единственным участником торгов, заявки на участие подвались также индивидуальным предпринимателем Голенковым А.Г. и ООО «БизнесИнвестСтрой».

 Представитель ООО «ПКФ «Комплекс Сервис» против заявленного ходатайства о приобщении к материалам дела доказательств возражал. Отрицал факт подачи заявки индивидуальным предпринимателем Голенковым А.Г.

Как разъяснено Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  в пункте 26 Постановления от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении   дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, поэтому при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

  Документы, которые просит приобщить конкурсный управляющий, относятся к фактическим обстоятельствам дела, о которых стороны в суде первой инстанции не заявляли, что противоречит статьей 65 АПК РФ, предусматривающей предоставление всех доказательств  и их раскрытие в суде первой инстанции.

 Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьёй 268 АПК РФ и указанными руководящими разъяснениями  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации,  отказал в приобщении к материалам дела указанных документов, в связи с необоснованностью уважительных причин, препятствующих предоставлению таких документов, относящихся к фактическим обстоятельствам дела, в суд первой инстанции по независящим причинам.

Копии данных документов возвращены ответчику в судебном заседании.

От индивидуального предпринимателя Голенкова А.Г. поступило письменное ходатайство о привлечении его к участию в деле в качестве  третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования со ссылкой на то, что он также подавал заявку на участие в спорных торгах.

Представитель конкурсного управляющего ООО «АПК «Омск-хлеб» Чернякова О.М.  заявил ходатайство о рассмотрении дела по правилам суда первой инстанции и привлечении индивидуального предпринимателя Голенкова А.Г. и АК СБ РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Представитель ООО «ПКФ «Комплекс-Сервис» против заявленных ходатайств возражал.

Согласно части 4 пункта 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

 Оснований считать, что обжалуемое решение суда принято о правах и обязанностях АК СБ РФ и индивидуального предпринимателя Голенкова А.Г. у суда апелляционной инстанции не имеется.

Кроме этого, из материалов дела не усматривается, что указанные лица, либо лица, участвующие в деле, заявляли суду первой инстанции ходатайства о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора АК СБ РФ и индивидуального предпринимателя Голенкова А.Г. (часть 3 статьи 268 АПК РФ). У суда апелляционной инстанции отсутствуют достаточные основания полагать, что соответствующие ходатайства не могли быть заявлены суду первой инстанции до принятия решения по делу.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции отказал в привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц АК СБ РФ и индивидуального предпринимателя Голенкова А.Г. и соответственно оснований для рассмотрения дела № А46-13253/2009 по правилам суда первой инстанции не установил.

Представитель ООО «ПКФ «Комплекс Сервис» поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Конкурсный управляющий ООО «АПК «Омск-хлеб» Черняков О.М. и его представитель поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

   Из материалов дела усматривается и установлено судом первой инстанции, что комитетом кредиторов ООО «АПК «Омск-хлеб» было принято решение о продаже единым лотом на открытых торгах в форме аукциона имущества, принадлежащего ООО «АПК «Омск-хлеб», а именно: нежилых помещений на 1 этаже жилого дома, площадью 316,5 кв.м по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, д. 234а; торгового оборудования: витрин холодильных - 2 шт., холодильников - 3 шт., холодильной камеры - 1 шт., пристенного прилавка - 2 шт., витрин стеклянных - 12 шт.

ООО «АПК «Омск-хлеб» в лице конкурсного управляющего Чернякова О.М. (принципал) заключило с ООО «Эксперт» (агент) агентский договор б/н от 10.12.2008, по условиям которого принципал поручил агенту, а агент обязался от своего имени, за вознаграждение осуществлять действия по организации торгов по продаже имущества принципала, то есть осуществлять действия, связанные с поиском покупателей, ведением переговоров, проведением торгов по продаже поименованного выше имущества.

ООО «Эксперт» 17.01.2009 опубликовало в газете «Коммерсантъ» объявление о порядке продажи указанного выше имущества (л.д. 9).

Порядок, указанный в объявлении, предусматривал продажу имущества ООО «АПК «Омск-хлеб» в 4 этапа.

Начальная цена продажи нежилых помещений указана в размере 7 151 000 руб., оборудования - 49 600 руб.

В объявлении о порядке продажи имущества ООО «АПК «Омск-хлеб» также указано, что торги проводятся с повышением первоначальной цены. Шаг аукциона 1% от начальной цены. Критерий определения победителя - наибольшая денежная сумма, предложенная участником. Задаток 20% от начальной стоимости имущества.

На первом этапе продажи имущества должника оно продается на торгах 18.02.2009 с установленной начальной ценой продажи и шаге аукциона 1% от начальной цены.

На втором этапе - непроданное имущество продается на торгах 23.03.2009 на тех же условиях.

На третьем этапе - непроданное имущество продается на торгах 24.04.2009 со снижением начальной цены на 10%.

В случае если не получено ни одной заявки или получена одна заявка, или имущество не было продано, организатор торгов реализует непроданное имущество путем публичного предложения (четвертый этап). Договор купли-продажи заключается конкурсным управляющим с лицом, предложившим в течение месяца с момента проведения третьего этапа максимальную за него цену.

ООО «ПКФ «Комплекс-Сервис» 19.05.2009 направило заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в объявлении о продаже имущества ООО «АПК «Омск-хлеб», предложение (акцепт)  исх. № 027 от 18.05.2009 о цене имущества, принадлежащего ООО «АПК «Омск-хлеб», продаваемое путем публичного предложения (л.д. 11). ООО «ПКФ «Комплекс-Сервис»