Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2010 по делу n А46-23651/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 июля 2010 года

                                                      Дело №   А46-23651/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  21 июля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 июля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей  Еникеевой Л.И., Рожкова Д.Г.,

при ведении протокола до перерыва в судебном заседании секретарем Кокориной Е.А., после перерыва в судебном заседании – секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4649/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро»  на решение Арбитражного суда Омской области от 07.05.2010 по делу №  А46-23651/2009 (судья Биер Е.Б.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» о взыскании 125 360 549 руб. 06 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» – представитель Хиневич С.А. (доверенность № 170 юр от 08.06.2010 сроком действия один год);

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» – представитель Лазарев А.И. (удостоверение-пропуск № 638 выдано 13.04.2009, доверенность от 16.12.2009 сроком действия до 31.12.2010);

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее – МУПЭП «Омскэлектро», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «Омская энергосбытовая компания», ответчик) о взыскании 125 360 549 руб. 06 коп. задолженности за оказанные в октябре 2009 года услуги по передаче электрической энергии.

В качестве материально-правового обоснования иска указаны статьи 309, 711, 783, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

До принятия решения истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил заявленные исковые требования, просил взыскать 7 132 451 руб. 36 коп. задолженность за оказанные в октябре 2009 года услуги по передаче электрической энергии в несогласованном сторонами объеме.

Суд первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ принял указанное уточнение исковых требований как не противоречащее закону и не нарушающее права других лиц.

Решением Арбитражного суда Омской области от 07.05.2010 по делу № А46-23651/2009 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано. С МУПЭП «Омскэлектро» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 47 162 руб. 25 коп.

Не соглашаясь с решением суда, МУПЭП «Омскэлектро» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе истец оспаривает выводы суда первой инстанции о том, что определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08; считает подтвержденными надлежащими доказательствами предъявленные ответчику объемы оказанных услуг, определенные по приборам учета и расчетным способом; считает необоснованными возражения ответчика по порядку расчета объемов оказанной услуги; полагает, что отношения сторон как юридических лиц должны регулироваться Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила № 530).

ОАО «Омская энергосбытовая компания» в письменном отзыве на апелляционную жалобу, возражая против доводов истца, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании, открытом 19.07.2010, в порядке, предусмотренном статьей  163 АПК РФ объявлялся перерыв до 21.07.2010. Информация о перерыве была размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель МУПЭП «Омскэлектро» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнениях к ней.

Представитель ОАО «Омская энергосбытовая компания» высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу и возражениям на дополнение к апелляционной жалобе.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и дополнение к ней, отзыв на апелляционную жалобу и возражения на дополнение к апелляционной жалобе, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, пришел к выводу об отсутствии оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, истец как территориальная сетевая организация (далее – ТСО) и ответчик как гарантирующий поставщик (далее – ГП) относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон «Об электроэнергетике»), пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), пункт 3 Правил № 530).

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в октябре 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Омская энергосбытовая компания».

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Письмом от 13.11.2009 № 05-06/4532 МУПЭП «Омскэлектро» направило ОАО «Омская энергосбытовая компания» счет-фактуру от 31.10.2009 № 9512, акт об оказанных услугах от 31.10.2009 № 9512 за октябрь 2009 года на сумму 164 690 928 руб. 68 коп.

Объем оказанных услуг в размере 182 268 824 кВтч (из которых, 77 232 358 кВтч по диапазону напряжения СН2 и 105 048 451 кВтч по диапазону напряжения НН) определен истцом согласно балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за октябрь 2009 года (том 1, л.д. 30).

Ответчик частично принял объем оказанной услуги в размере 174 088 545 кВтч (СН2 – 77 440 223 кВтч, НН 96 648 322 кВтч), определив ее стоимость в протоколе разногласий в размере  157 558 477 руб. 32 коп. (том 1, л.д. 31).

Таким образом, несогласованный объем оказанных в октябре 2009 года услуг по  передаче электрической энергии составил 8 180 279 кВтч, задолженность – 7 132 451 руб. 36 коп., что явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении заявленных исковых требований послужил поводом для подачи истцом апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

Согласно части 2 статьи 26 Закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 Закона «Об электроэнергетике»).

Пунктом 4 Правил № 861 предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО «Омская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик - ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (территориальная сетевая организация - ТСО) заключен договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2, 5.4 и 5.5.4 договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 регистрационный номер ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 в спорный период (октябрь 2009 года), в материалах настоящего дела отсутствуют.

При этом довод МУП «Омскэлектро» о незаключенности указанного договора в отношении бытовых потребителей частного сектора ввиду отсутствия определенного перечня частных домов, в отношении которых подлежит исполнению данный договор, не принимается судом апелляционной инстанции как необоснованный.

Согласно договору от 01.04.2008 № 05.220.416.08 ГП оказывает услуги по передаче энергии в отношении бытовых потребителей без конкретизации территории проживания, благоустроенности жилья и иных индивидуализирующих признаков.

Потребители, проживающие в домах частного сектора, в случае их соответствия требованиям, установленным законодательством Российской Федерации (наличие энергопринимающего устройства), из числа бытовых потребителей не исключены.

Отсутствие в спорном договоре перечня частных домов, подлежащих обслуживанию по указанному соглашению, в пределах территории, энергоснабжаемой ответчиком, не означает, что при заключении договора стороны преследовали цель урегулировать отношения по поставке энергии всем потребителям, кроме частных домов.

Доказательств обратного МУП «Омскэлектро» не представлено, возражений относительно отсутствия у жителей частного сектора возможности являться бытовыми потребителями электроэнергии (отсутствие энергопринимающих устройств) не заявлено.

Напротив,  пункт 5.4 указанного договора предусматривает разбивку всех потребителей ГП на группы, включая группы «Бытовых потребителей жилых домов» - потребителей, приобретающих электроэнергию для жилищных нужд в частных жилых домах.

Таким образом, при наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора. Данное обстоятельство установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

Изложенный вывод основывается на абзаце «б» пункта 14 Правил № 861, согласно которому при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

В силу пункта 3.2.3 договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 ГП обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

По условиям пункта 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дсб от 24.03.2009) объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых:

1 слагаемое – путем умножения объема V(3)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, подключенные на j-ом уровне напряжения на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j-го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для потребителей.

2 слагаемое – путем умножения объема электрической энергии, фактически