Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2010 по делу n А46-21308/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 июля 2010 года

                                               Дело №   А46-21308/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  21 июля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 июля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,

судей Зиновьевой Т.А., Рожкова Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4359/2010) открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» на решение Арбитражного суда Омской области от 26.04.2010 по делу № А46-21308/2009 (судья Биер Е.Б.)

по иску муниципального унитарного производственно-эксплутационного предприятия «Омскэлектро» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» о взыскании 35 204 974 руб. 62 коп.,

и встречному иску о взыскании 63 401 382 руб. 36 коп.

при участии в судебном заседании: 

от муниципального унитарного производственно-эксплутационного предприятия «Омскэлектро» – Хиневич С.А. (паспорт; доверенность № 170-юр от 08.06.2010, выдана на один год);

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» – Микулич О.А. (паспорт; доверенность № 28-18/65 от 21.01.2010,  сроком до 31.12.2010).

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее - МУПЭП «Омскэлектро», истец, сетевая организация) обратилось в Арбитражный суд  Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (далее - ОАО «Омскэнергосбыт», ответчик. гарантирующий поставщик) о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии в 2007 году в размере 35 204 974 руб. 62 коп.

ОАО «Омскэнергосбыт»  на основании статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) предъявило истцу встречный иск о взыскании задолженности по оплате потерь электроэнергии в сетях МУПЭП «Омскэлектро» за 2007 год в размере 63 401 382 руб. 36 коп. Встречный иск принят для рассмотрения совместно с первоначальным иском.

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.04.2010 по делу № А46-21308/2009 первоначальный иск удовлетворен, с ОАО «Омскэнергосбыт» в пользу МУПЭП «Омскэлектро» взыскано 35 204 974 руб. 62 коп. задолженности, с ОАО «Омскэнергосбыт» в доход федерального бюджета взыскано 100 000 руб. государственной пошлины. По встречному иску производство по делу прекращено; ОАО «Омскэнергосбыт» из федерального бюджета возвращено 200 000 руб. государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда, ОАО «Омскэнергосбыт» в апелляционной жалобе и дополнительных доводах к апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска МУПЭП «Омскэлектро» и удовлетворении встречного иска ОАО «Омскэнергосбыт».

Как указывает податель жалобы, основанным на нормах действующего законодательства является расчет объема потерь электроэнергии, осуществленный ОАО «Омскэнергосбыт» расчетным путем, исходя из суммарной величины потерь по всем сетевым организациям, из которой вычтены потери, состоявшиеся в сетях прочих сетевых организаций, подтвержденные этими сетевыми организациями и согласованные гарантирующим поставщиком (январь - март 2007 года, октябрь - ноябрь 2007 года), а также применения нормативных потерь (апрель - сентябрь 2007 года, декабрь 2007 года).

ОАО «Омскэнергосбыт» считает, что судом в рамках дела № А46-21308/2009 применен способ определения объема оказанной услуги по передаче электроэнергии потребителям, не предусмотренный нормами действующего законодательства или договором. В силу пункта 136 Правил № 530 оплата потребленной электроэнергии, предоставленных услуг по передаче электроэнергии, а также оплата потерь электроэнергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа.

В апелляционной жалобе указано, что судом в обжалуемом решении не дана надлежащая оценка документам, представленным МУПЭП «Омскэлектро» для подтверждения оказанной услуги. МУПЭП «Омскэлектро» определено, что объем оказанной услуги по передаче электроэнергии составил: 820 755 336 кВтч (пояснения от 24.12.2009 - т.2, л.д.36), рассчитанных путем вычитания из объема поступления электроэнергии в сети МУПЭП «Омскэлектро» совокупного объема потерь, взысканных решениями арбитражного суда по делу №А46-6346/2007 и делу № А46-15903/2008; а также объема электроэнергии, отпущенной юридическим лицам на основании прямых договоров с ними. ОАО «Омскэнергосбыт» не признает оказание услуги по передаче электрической энергии в 2007 году в указанном объеме (820 755 336 кВтч). Согласованной и оплаченной является услуга по передаче электрической энергии в объеме 742 376 973 кВтч в сумме 333 451 237 руб. 83 коп.

Податель жалобы считает, что истцом объем полезного отпуска конечным потребителям электроэнергии не доказан. В связи с чем в качестве полезного отпуска должен быть принят согласованный ОАО «Омскэнергосбыт» объем – 1 978 629 133 кВтч.

Необоснованным ОАО «Омскэнергосбыт» считает прекращение на основании пункта 2 части 1 статьи 150 АПК РФ производства по встречному иску. Предметом иска по делу № А46-15903/2008 в отношении расчетных периодов апрель, май, июль, сентябрь, декабрь 2007 года являлось требование о взыскании нормативных потерь, соответственно, суд, не имея права выходить за пределы исковых требований, не исследовал обстоятельства возникновения в указанные периоды фактических (сверхнормативных) потерь. Поскольку размер фактических потерь (состоят из нормативных и сверхнормативных потерь) в рамках указанного дела не устанавливался и не был предметом исследования, то рассмотрение встречного иска в рамках дела № А46-21308/2009 не является пересмотром судебного акта по делу №А46-15903/2008. Предметом встречного иска являются сверхнормативные потери в объеме 40 498 668 кВтч.

ОАО «Омскэнергосбыт» считает, что представленные истцом балансы пропуска электроэнергии по собственным сетям за каждый из расчетных периодов не могут являться достаточными доказательствами объема услуг по передаче энергии и величины потерь электроэнергии в ее сетях, поскольку не основаны на данных коммерческого учета электроэнергии и не подтверждены первичными учетными документами. Из доказательств, представленных истцом следует, что сетевая организация сознательно занижает объемы услуг по передаче электроэнергии юридическим лица, пытаясь таким образом увеличить разность между поступлением, потерями, отпуском юридическим лицам и оставшейся величиной, которую относит на услугу, оказанную в адрес бытовых потребителей. 

МУПЭП «Омскэлектро» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Омскэнергосбыт» поддержал доводы апелляционной жалобы с учетом дополнений к ней. Считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права.

Представитель МУПЭП «Омскэлектро» поддержал позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу, считает решение законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и дополнительные доводы к ней, отзыв на апелляционную жалобу, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, стороны относятся к субъектам розничных рынков, истец является территориальной сетевой организацией (ТСО), ответчик - гарантирующим поставщиком (ГП) (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Федеральный закон об электроэнергетике), пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004  № 861 (далее - Правила № 861), пункт 3 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила № 530).

  Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона об электроэнергетике и пункту 4 Правил № 861 оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг.

Пунктом 117 Правил № 530 установлено, что услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями.

Гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации заключают с сетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемых ими потребителей, если условиями договоров, заключенных ими с потребителями, предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя.

Из материалов дела следует, что договор на оказание услуг по передаче электроэнергии сторонами в 2007 году отсутствовал. Между сторонами сложились фактические отношения по оказанию услуг по передаче электроэнергии потребителям ОАО «Омскэнергосбыт».

Как указывает МУПЭП «Омскэлектро», в 2007 году ответчику оказаны услуги по передаче электроэнергии в объеме 2 116 933 251 кВтч на сумму 368 656 212 руб. 45 коп. ГП оплачен 333 451 237 руб. 83 коп.

В связи с неоплатой ГП услуг по передаче, оказанных в 2007 году, на сумму 35 204 974 руб. 62 коп.,  МУПЭП «Омскэлектро» в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции, соглашаясь с изложенными в обжалуемом решении выводами, считает, что иск МУПЭП «Омскэлектро» подлежит удовлетворению.

Взаимоотношения сторон регулируются общими положения гражданского законодательства об обязательствах из договора возмездного оказания услуг (глава 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее – ГК РФ).

По договору возмездного оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить  определенные действия), а заказчик – оплатить эти услуги (статья 779 ГК РФ).

По правилам статьи 781 ГК РФ истец праве требовать с ответчика, воспользовавшегося услугами МУПЭП «Омскэлектро», стоимость оказанных услуг.

Судом первой инстанции правомерно  указано на следующее.

Решением Арбитражного суда Омской области от 12.02.2008 по делу № А46-6346/2007 с МУПЭП «Омскэлектро» в пользу ОАО «Омскэнергосбыт» взыскана задолженность по оплате потерь электроэнергии в сетях МУПЭП «Омскэлектро» в размере 83 985 749 руб. 58 коп. за период с января по март 2007 года.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2008 решение суда изменено в связи с отказом ОАО «Омскэнергосбыт» от иска в части взыскания долга в размере 3 572 599 руб. 61 коп., производство по делу в указанной части прекращено, в остальной части решение суда по делу  № А46-6346/2007 оставлено без изменения.

Решением Арбитражного суда Омской области от 16.02.2009 по делу № А46-15903/2008, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2009, с МУПЭП «Омскэлектро» в пользу ОАО «Омскэнергосбыт» взыскана задолженность по оплате потерь электроэнергии в сетях МУПЭП «Омскэлектро» в размере 56 292 597 руб. 98 коп. за период с апреля по декабрь 2007 года.

Вступившими в законную силу судебными актами установлено,  что в 2007 году ОАО «Омскэнергосбыт» были оказаны услуги по поставке потребителям электрической энергии с использованием электрических сетей МУПЭП «Омскэлектро», договорные отношения между сторонами отсутствовали, но в силу существующих между ними фактических отношений по оказанию услуг по передаче электроэнергии потребителям ОАО «Омскэнергсобыт» у МУПЭП «Омскэлектро» имеется обязанность по оплате электроэнергии, необходимой для покрытия фактических потерь в его сетях.

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Судебные акты по делу № А46-6346/2007 и по делу № А46-15903/2008 в силу указанной  нормы  имеют преюдициальное значение для рассматриваемого спора, вследствие чего обстоятельства, установленные данными судебными акты, не подлежат доказыванию вновь.

В рамках дела № А46-6346/2007 установлено, что объем поступления электроэнергии в сеть МУПЭП «Омскэлектро» в январе 2007 года составил 245 854 252 кВтч, в феврале 2007 года - 228 648 163 кВтч, в марте 2007 года - 232 941 658 кВтч (данные сведения указаны ОАО «Омскэнергосбыт» при предъявлении искового заявления о взыскании потерь - дело № А46-6346/2007;  на эти же показания  МУПЭП «Омскэлектро» указывает в дополнительных доводах к исковому заявлению  в рамках настоящего дела).

В рамках дела № А46-15903/2008 установлено, что объем поступления электроэнергии в сеть МУПЭП «Омскэлектро» в апреле 2007 года составил 189 019 091 кВтч, в мае - 174 085 381 кВтч, в июне - 155 460 757 кВтч, в июле - 154 460 360 кВтч, в августе - 155 368 801 кВтч,  в сентябре -  171 476 024 кВтч, в октябре - 216 568 267 кВтч, в ноябре - 244 096 959 кВтч, в декабре - 273 796 602 кВтч (на эти показания указывает МУПЭП «Омскэлектро» в дополнительных доводах к исковому заявлению – дело № А46-21308/2009).

Судебными актами по делу № А46-6346/2007 и по делу № А46-15903/2008 также установлено, что объем потерь электроэнергии в сетях МУПЭП «Омскэлектро» в 2007 году составил:

 в январе - 35 547 706 кВтч, включая сверхнормативные потери на сумму 10 785 124 руб. 87 коп. (с учетом принятия апелляционным судом по делу № А46-6346/2007 отказа от исковых требований в части взыскания стоимости потерь в объеме 825 507 кВтч, объем потерь в январе составил 34 722 199 кВтч);

в