Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2010 по делу n А46-2569/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

21 июля 2010 года

                                  Дело №   А46-2569/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  14 июля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  21 июля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рыжикова О.Ю.

судей  Золотовой Л.А., Кливера Е.П.

при ведении протокола судебного заседания:  Михайловой Н.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4266/2010) инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Центральному административному округу г. Омска на решение  Арбитражного суда Омской области от 16.04.2010 по делу № А46-2569/2010 (судья Третинник М.А.), по заявлению индивидуального предпринимателя Долингер Натальи Николаевны к инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Центральному административному округу г. Омска

о признании недействительным решения от 15.12.2009 № 18730,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска – Тимошенко Ю.В. (удостоверение № 339411 действительно до 31.12.2014, доверенность № 01-01/6602 от 02.03.2010 сроком действия 1 год);

от индивидуального предпринимателя Долингер Натальи Николаевны – Долингер Н.Н. (паспорт серия 5200 № 418506 выдан 29.03.2001);

установил:

Решением от 16.04.2010 по делу № А46-2569/2010 Арбитражный суд Омской области удовлетворил требования предпринимателя Долингер Натальи Николаевны (далее – предприниматель, налогоплательщик), признал решение инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска (далее – ИФНС России № 2 по ЦАО г.Омска, инспекция, налоговый орган) от 15.12.2009 № 18730 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения   недействительным в связи с его несоответствием Налоговому кодексу Российской Федерации (далее – НК РФ).

В обоснование принятого судебного акта суд первой инстанции указал на необоснованность выводов инспекции и неполное исследование документов налогоплательщика.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, ссылаясь при этом на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела и нормам материального права.

В судебном заседании представитель Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе. Считает, что судом первой инстанции не правильно применены нормы материального права, сделаны выводы не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, на основании чего просит решение Арбитражного суда Омской области от 16.04.2010 по делу № А46-2569/2010 отменить и принять по делу новый судебный акт.

На вопрос суда: установлено ли, что павильон является недвижимым имуществом, представитель налогового органа пояснил, что данное обстоятельство не исследовано и в акте не отражено.

Индивидуальный предприниматель Долингер Н.Н. с доводами апелляционной жалобы не согласен, просила оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Считает, что выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, соответствуют материалам дела.

На вопрос суда: имеется ли фундаменту павильона, индивидуальный предприниматель Долингер Н.Н. пояснила, что павильон контейнерного типа, разделенный на холодильник и торговый зал, стоит на железобетонных блоках, более подробно указать затруднилась.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Налоговым органом была проведена камеральная налоговая проверка представленной Долингер Н.Н. налоговой декларации по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности (ЕНВД) за 3 квартал 2009 года, по итогам которой был составлен акт от 23.11.2009 № 13676 и принято решение от 15.12.2009 № 18730 о доначислении 6 200 руб. ЕНВД, 96,31 руб. пени за просрочку его уплаты, 1240 руб. штрафа за его неполную уплату.

Основанием для вынесения решения о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности послужили следующие обстоятельства, установленные в ходе проведенной выездной налоговой проверки.

В проверяемый период предприниматель осуществляла предпринимательскую деятельность по розничной торговле продовольственными товарами. Налоговой инспекцией выявлены нарушения в исчислении единого налога на вмененный доход.

Сведения, полученные в ходе выездной налоговой проверки, послужили основанием для вывода налоговой инспекции о том, что предпринимателем неправомерно рассчитан ЕНВД с уменьшением площади торгового места на площадь подсобных помещений, так как помещение, в котором производится торговля, идентифицировано предпринимателем как стационарная торговая сеть, что не соответствует действительности.

В порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 101.2 НК РФ, решение налогового органа было обжаловано в вышестоящий налоговый орган, который по результатам рассмотрения соответствующей жалобы принял решение от 26.01.2010 № 16-18/00100 об оставлении её без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения предпринимателя Долингер Н.Н. в арбитражный суд с заявлением о признании решения налогового органа № 18730 недействительным как принятого с нарушением налогового законодательства и нарушающего права и охраняемые законом интересы налогоплательщика.

16.04.2010 Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой части в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие законами субъектов РФ и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством РФ о налогах и сборах.

В силу статьи 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

В соответствии с пунктом 3 статьи 346.29 НК РФ для вида деятельности розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, физическим показателем является площадь торгового зала, исчисляемая в квадратных метрах.

Согласно статье 346.27 НК РФ под стационарной торговой сетью понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Под стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы, понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны (статья 346.27 НК РФ).

При этом павильоном называется строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест. Под определение - строение, имеющее торговый зал и одно или несколько рабочих мест - подходит павильон контейнерного типа (торговый объект с торговым залом, имеющий одно или несколько рабочих мест). Иных определений павильона налоговое законодательство не содержит.

Под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов (статья 346.27 НК РФ).

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, обязательным признаком отнесения площадей к категории «площадь торгового зала» и учета при исчислении ЕНВД является фактическое использование площадей при осуществлении торговли. При этом, размер фактически используемой для торговли площади может быть определен на основании любых имеющихся у предпринимателя правоустанавливающих, правоудостоверяющих или технических документов.

В целях главы 26.3 НК РФ к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом: договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что предприниматель Долингер Н.Н. на основании договора от 01.12.2008 № 79к осуществляет предпринимательскую деятельность (торговлю мясопродуктами) в павильоне контейнерного типа, расположенного по адресу: город Омск, улица 10 лет Октября, 207А, место 7с, общей площадью 30 кв.м., из которых 8 кв.м. площадь под торговлю, 22 кв.м. площадь под хранение.

В ходе проверки налоговым органом был произведен осмотр места осуществления предпринимателем торговли, из протокола осмотра от 25.09.2009 также следует, что объект, где предпринимателем осуществляется торговая деятельность, представляет собой помещение контейнерного типа, оборудованное входной дверью, электрифицирован, общая площадь составляет 30 кв.м., в том числе торговая не менее 6 кв.м., складская не менее 24 кв.м., контейнер разделен перегородкой с дверью, то есть на торговую площадь и складскую.

Вышеуказанное, также следует из представленных суду первой инстанции фотоснимков.

Судом апелляционной инстанции отклоняется довод апелляционной жалобы о том, что какого-либо иного договора кроме № 79к от 01.12.2007, предпринимателем не представлялось, поскольку исходя из оспариваемого решения (л.5) договор № 75к от 01.12.2008 явился предметом исследования инспекции, но ему дана неверная оценка.

Таким образом, правоустанавливающие документы, фактическое исследование (протокол от 25.09.2009), представленные фотоснимки, а также пояснения налогоплательщика, подтверждают, что место осуществления предпринимательской деятельности Долингер Н.Н. представляет собой павильон контейнерного типа, подсоединенный к сетям электричества, имеющий площадь торгового зала (с холодильными витринами, весовым оборудованием, кассовым аппаратом) и помещение для хранения продуктов (склад - холодильник), что в силу изложенных выше норм позволяет отнести объект осуществляемой торговой деятельности к объекту стационарной торговой сети, имеющему торговый зал (павильон контейнерного типа), в связи с чем, при исчислении ЕНВД, последний подлежит исчислению с применением физического показателя «площадь торгового зала» (в квадратных метрах)» по виду деятельности  розничная торговля, осуществляемая через объект стационарной торговой сети, имеющий торговый зал.

Судом первой инстанции правильно отклонен довод налогового органа о том, что ЕНВД предпринимателем должен быть исчислен по виду деятельности  розничная торговля, осуществляемая через объекты (в квадратных метрах) стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также через объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

Инспекцией не представлено доказательств, подтверждающих, что предпринимателем непосредственно на всей площади объекта (30 кв.м.) осуществляется торговая деятельность.

Судом апелляционной инстанции отклоняется довод апелляционной инстанции о том, что торгово-производственное оборудование - павильон контейнерного типа, является мобильным, так как он построен на предположениях.

Также суд апелляционной инстанции не принимает во внимание ссылку апелляционной жалобы на то, что поскольку объект не зарегистрирован в установленном порядке то он не может быть отнесен к стационарным, поскольку данный вывод не основан на нормах законодательства.

В соответствии с Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", утвержденным Постановлением Госстандарта РФ от 11 августа 1999 г. №242-ст стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях.

Стационарную