Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2010 по делу n А70-14337/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

учитывается реализация товаров на установленную договором сумму – 25 000 руб.;

- МА ДОУ «Детский сад № 49», договор № 15 от 07.02.2008, реализовано товаров на сумму 22 280 руб.;

- МОУ «Средняя школа № 18», договор № 5 от 30.01.2008 (т.4, л.д. 87), реализовано товаров на сумму 7873 руб. 51 коп.

При этом в отношении некоммерческих организаций суд апелляционной инстанции при квалификации сделок исходит из того, что встречными проверками было установлено оказание учреждениями платных услуг, то есть осуществление предпринимательской деятельности, что соответствует положениям статьи 506 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, выручка, полученная предпринимателем Новоселовой Т.В. не от розничной торговли, подлежащей налогообложению ЕНВД, составляет сумму 142 866 руб. 61 коп., в связи с чем апелляционным судом признается правомерным оспариваемое решение налогового органа в части доначисления налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в размере 21 430 руб., соответствующих сумм пени, привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполную уплату налога в виде штрафа в сумме 815 руб. (сумма штрафа определена пропорционально).

В остальной части оспариваемое решение МИФНС России № 7 по Тюменской области № 4746 от 25.09.2009 подлежит признанию недействительным как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Учитывая приведенные обстоятельства, Восьмой арбитражный апелляционный суд находит не соответствующим установленным по делу обстоятельствам и нормам материального права вывод суда первой инстанции о законности оспариваемого ненормативного акта налогового органа в полном объеме, что является основанием для частичного удовлетворения апелляционной жалобы ИП Новоселовой Т.В. и влечет частичную отмену решения Арбитражного суда Тюменской области от 12.03.2010.

В связи с частичным удовлетворением заявленных требований предпринимателя Новоселовой Т.В. судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение заявления в суде первой инстанции и апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на МИФНС России № 7 по Тюменской области.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, с учетом правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 1 Информационного письма от 11.05.2010 № 139, при подаче апелляционной жалобы на решение арбитражного по делу подлежит уплате государственная пошлина в размере 100 руб. 00 коп., ИП Новоселовой Т.В. при подаче апелляционной жалобы уплачено 2000 руб. 00 коп., в связи с чем государственная пошлина в размере 1900 руб. 00 коп. подлежит возврату предпринимателю из федерального бюджета как ошибочно уплаченная в большем размере.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктами 3, 4 части 1, пунктом 3 части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 12.03.2010 по делу № А70-14337/2009 отменить в части отказа в признании недействительным решения МИФНС России № 7 по Тюменской области о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 4746 от 25.09.2009, принятого в отношении индивидуального предпринимателя Новоселовой Татьяны Владимировны, в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполную уплату налога,  уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в виде штрафа в сумме 9185 руб., предложения уплатить сумму налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в размере 241 584 руб., соответствующей суммы пени.

Принять в данной части новый судебный акт:

Признать недействительным решение МИФНС России № 7 по Тюменской области о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 4746 от 25.09.2009, принятое в отношении индивидуального предпринимателя Новоселовой Татьяны Владимировны, в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполную уплату налога,  уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в виде штрафа в сумме 9185 руб., предложения уплатить сумму налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в размере 241 584 руб., соответствующей суммы пени, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Решение суда первой инстанции в оставшейся части оставить без изменения.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Тюменской области в пользу индивидуального предпринимателя Новоселовой Татьяны Владимировны судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 1200 руб. 00 коп.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Новоселовой Татьяне Владимировне из федерального бюджета 1900 руб. 00 коп. государственной пошлины, излишне уплаченной при подаче апелляционной жалобы квитанцией от 05.04.2010.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.Е. Иванова

Судьи

Ю.Н. Киричёк

О.Ю. Рыжиков