Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2010 по делу n А75-11478/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

23.05.2006 № 307, даны следующие определения:

"коммунальные услуги" - деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях;

"исполнитель" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы;

"потребитель" - гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

"ресурсоснабжающая организация" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов.

Пунктом 89 Правил № 530 установлено, что исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях определяются исполнителем коммунальных услуг как разность между объёмом электрической энергии, приобретённым на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, объёмом использования электрической энергии на общедомовые нужды и объёмом оказанных потребителям коммунальных услуг электроснабжения.

Исходя из системного толкования приведённых пунктов Правил №530 и №307 следует, что ТСЖ «2А микрорайон» является исполнителем коммунальных услуг, поскольку фактически приобретает электрическую энергию для использования на общедомовые нужды (освещение лестниц площадки, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме) для целей передачи собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирных домах во 2А микрорайоне, которые, в свою очередь, являются потребителями услуг, ОАО «ЮТЭК» является ресурсоснабжающей организацией.

Суд апелляционной инстанции полагает, что размер применённого истцом тарифа необоснован.

Обслуживаемые ответчиком жилые дома оборудованы стационарными электроплитами, что установлено в рамках рассмотрения дела №А75-2129/2009  по иску ОАО «ЮТЭК» к ТОС «2А микрорайон» о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию в январе и марте 2008 года.

Начисляя плату за отпущенную ответчику электроэнергию в спорный период, истец применил тариф в размере 1 рубль 51 копейка за 1 кВтч (потребитель приравненный к населению), установленный пунктом 2.3. приложения № 1 к постановлению РЭК от 11.12.2008 № 370 (т.1, л.д. 104-105).

Ответчик полагает, что подлежит применению тариф в размере 1 рубль 05 копеек (с применением понижающего коэффициента 0,7), установленный  для населения, проживающего в домах, оборудованных  в установленном порядке стационарными электроплитами.

Суд апелляционной инстанции считает, что при определении размера оплаты за электрическую энергию истцом должен применяться тариф с понижающим коэффициентом.

В силу пункта 2 Постановления Правительства РФ № 1444 для населения, проживающего в городских населенных пунктах в домах, оборудованных в установленном порядке стационарными электроплитами и электроотопительными установками, применяется понижающий коэффициент 0,7.

В соответствии с пунктом 27 Методических указаний по расчету, к группе потребителей «население» приравниваются исполнители коммунальных услуг, в том числе товарищества собственников жилья.

Применение понижающего коэффициента 0,7 при формировании тарифа на электроэнергию не означает предоставление льготы ни населению, ни исполнителям коммунальных услуг.

В Информационном письме Федеральной службы по тарифам от 30.12.2004 № СН-2849/13 «О порядке применения понижающего коэффициента 0,7» разъяснено, что установление тарифов на электрическую энергию, отпускаемую населению, устанавливается на экономически обоснованном уровне и применение коэффициента 0,7 не может рассматриваться как льготный тариф, поскольку является особым порядком ценообразования.

В письме РЭК от 24.02.2010 №20/231 со ссылкой на пункт 27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке разъяснено, что за потребленную электрическую энергию в местах общего пользования граждан в домах, оборудованных электрическими плитами в городских населенных пунктах, исполнители коммунальных услуг должны рассчитываться по тарифам, установленным для группы «население» с применением понижающего коэффициента 0,7.

Из смысла пункта 2 Постановления Правительства РФ № 1444 не следует, что, определяя тариф на электроэнергию, надлежит производить разделение на объемы, потребленные в квартирах и местах общего пользования.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.01.2008 № 10223/07.

Также данные обстоятельства были предметом исследования судов апелляционной и кассационной инстанции в рамках вышеуказанного дела  № А75-2129/2009.

Кроме того, в письме РЭК Тюменской области, Ханты-Мансийского  автономного округа, Ямало-Ненецкого автономного округа от 10.07.2009 № 12/1072  указано, что за потребленную электрическую энергию в местах общего пользования граждан в домах, оборудованных электрическими плитами в городских населенных пунктах следует производить начисления по тарифу в размере  105 коп./кВТ.ч. (т. 1 л.д. 68)

Взимание оплаты за спорный период без применения понижающего коэффициента  может повлечь возникновение на стороне ответчика неосновательного обогащения.

Далее, между сторонами возник спор об объёме электрической энергии и способах его определения.

В соответствии с правилами статьи 65 АПК РФ, истец должен представить доказательства, подтверждающие объём поставленной электрической энергии.

При определении объёма электрической энергии истец принимает во внимание показания счётчиков, установленных на трансформаторных подстанциях (далее – ТП), что подтверждается расчётами (т. 1 л.д. 106-117).

Согласно контррасчёту ответчика с учётом дополнительного контррасчёта по дому № 2 по ул. Сибирская,  стоимость электрической энергии в местах общего пользования за период с июля по сентябрь 2009 года  составляет 68 399 рублей 10 копеек из расчёта 1,05 кВт.ч. (июль – 20878,20 рублей, август – 26031,60 рублей, сентябрь – 21489,30 рублей). Ответчик применяет расчётный метод, принимая показания истца (по 7 домам, в которых установлены  коллективные (общедомовые) приборы учёта, энергоснабжение осуществляется по кабельным линиям) и по нормативу 7 кв.т. на человека (в домах, где нет приборов учёта, и электроснабжение осуществляется по воздушным линиям) (т.1, л.д. 80-86).

Проверив расчёт ответчика, с учетом имеющихся в материалах дела документов, суд апелляционной инстанции признаёт его обоснованным.

Из материалов дела следует, что в отношении 7 домов, находящихся на обслуживании ТСЖ «2А микрорайон» (ул. Советская д.д. 20, 22а, 47, Советская,расчёта ваний в полном объёме_________________________________________________________________49, ул. Железнодорожная д.д. 6, 7, ул. Сибирская, д. 2) спора об объёме поставленной энергии нет, ответчиком приняты показания приборов, снятые истцом в ТП (сводные расчёты в т.1 л.д. 112-117).

Согласно письму Комитета по управлению муниципальным имуществом от 05.12.2008 № 4113 кабельные линии от ТП к жилым домам вводятся в эксплуатацию в составе жилого дома, входят в стоимость домов, относятся к инженерным сооружениям, обслуживающим жилой дом, и входят в имущественный комплекс жилого дома (дело №А75-2129/2009) (т.1, л.д. 118).

Между тем, в отношении других домов ответчик пояснил, что электроснабжение к ним осуществляется не по кабельным линиям (КЛ), а по воздушным линиям (ВЛ), которые не входят в состав общего имущества многоквартирного дома. Данные дома не оборудованы общедомовыми приборами учёта.

Доказательства подачи электрической энергии ко всем домам по кабельным линиям, входящим в состав общего имущества дома,  не представлены.

Согласно пункту 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учёта, а при их отсутствии – нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Пунктом 8 Правил №307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил №307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляется по тарифам, установленным Российской Федерацией и используемым для расчета для оплаты за коммунальные услуги гражданами.

В настоящем деле электрическая энергия приобреталась ответчиком у ресурсоснабжающей организации как исполнителем не в целях перепродажи, а для предоставления населению электрической энергии на общедомовые нужды. Поэтому вопрос о методе определения количества потребленной электрической энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных нормативов потребления коммунальных услуг. Данные выводы соответствует позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 09.06.2009  №525/09.

Согласно абзацу 2 пункта 147 Правил № 530 в целях определения объёма потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Аналогичный порядок определения объёма потребления электрической энергии гражданами установлен в подпункте 3 пункта 1 приложения № 2 к Правилам № 307.

Пунктом 19 Правил № 307 установлено, что при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учёта размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется, в том числе: для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам.

Согласно пунктам 25, 26 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306, при определении нормативов потребления коммунальных услуг учитываются нормативные технологические потери коммунальных ресурсов (технически неизбежные и обоснованные потери холодной и горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии, газа во внутридомовых инженерных коммуникациях и оборудовании многоквартирного дома) и не учитываются расходы коммунальных ресурсов, возникшие в результате нарушения требований технической эксплуатации внутридомовых инженерных коммуникаций и оборудования, правил пользования жилыми помещениями и содержания общего имущества в многоквартирном доме. Коммунальные услуги, предназначенные для содержания общего имущества в многоквартирном доме, учитываются при установлении нормативов потребления коммунальных услуг для потребителей.

ТСЖ «2А микрорайон» произвело расчёт электрической энергии, приняв во внимание количество проживающих человек в домах, согласно данным паспортной службы, норматив потребления электроэнергии кВт/чел, стоимости кВт./час (т.1, л.д. 81-86).

Указанный расчёт произведён ответчиком с учётом пункта 25  приложения Правил  № 306, которым установлено, что расход электрической энергии на работу электрооборудования, являющегося общей собственностью многоквартирного дома, определяется исходя из следующих величин: в отношении приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики и дымоудаления, технологических потерь - 7 кВт·ч в месяц на 1 человека; в отношении лифтового оборудования - 7 кВт·ч в месяц на 1 человека.

Расчёт истца с учётом показаний приборов учёта в ТП не может определять количество электроэнергии поставленной для общедомовых нужд, так как они определяют количество поставленной электроэнергии на группу домов, а также юридическим лицам, эти приборы установлены не на границе балансовой и эксплуатационной ответственности ответчика, либо на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, и не являются общедомовыми приборами учета.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает доказанным факт поставки электроэнергии истцом в места общего пользования за период с июля по сентябрь 2009 года  в размере, указанном ответчиком в контррасчёте, с учётом дополнительного контррасчёта