Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2008 по делу n А75-905/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

30 июня 2008 года

                                                          Дело №   А75-905/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  26 июня 2007 года

Постановление изготовлено в полном объеме  30 июня 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рябухиной Н.А.

судей  Глухих А.Н., Зиновьевой Т.А.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Лепехиной М.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-949/2008) закрытого акционерного общества «Региональная компания по реализации газа в Ханты-Мансийском и Ямало-Ненецком автономных округах» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 22.01.2008 по делу № А75-905/2007 (судья Лебедев Ю.В.), принятое по иску Игримского муниципального унитарного предприятия «Тепловодоканал» к закрытому акционерному обществу «Региональная компания по реализации газа в Ханты-Мансийском и Ямало-Ненецком автономных округах», открытому акционерному обществу «Березовогаз» об урегулировании разногласий по договору,

 при участии в судебном заседании представителей: 

от Игримского муниципального унитарного предприятия «Тепловодоканал» -представитель не явился,

от ЗАО «Региональная компания по реализации газа в Ханты-Мансийском и Ямало-Ненецком автономных округах» - представитель не явился,

от ОАО «Березовогаз» - представитель не явился,

                                                                УСТАНОВИЛ:

Игримское муниципальное унитарное предприятие жилищно-коммунального хозяйства МО «Березовский район» 26.01.2007 обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа с иском к закрытому акционерному обществу «Региональная компания по реализации газа в Ханты-Мансийском и Ямало-Ненецком автономных округах» (далее - ЗАО «Северрегионгаз»), открытому акционерному обществу «Березовогаз» (далее – ОАО «Березовогаз») об урегулировании разногласий по договору поставки газа № 63-4-1520 от 23.11.2006, а именно: о принятии в редакции истца абзацев 1, 2 пункта 2.1, пунктов 4.6, 4.9, 4.15, 6.3, раздела 11; исключении из проекта договора пунктов 2.2, 3.4, 8.2, 8.3, 8.4, 8.6.

До принятия судом решения по делу истец в порядке ст.49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) уточнил исковые требования, просит обязать ЗАО «Северрегионгаз» принять в редакции истца абзац 1 пункта 2.1, пункты 2.2, 4.6, 4.9, 4.15, 6.3 проекта договора № 63-4-1520 от 23.11.2006, исключить из проекта договора № 63-4-1520 от 23.11.2006 пункты 3.4, 8.2, 8.4, 8.6; обязать ОАО «Березовогаз» принять в редакции истца абзац 2 пункта 2,1, пункт 4.15, раздел 11 проекта договора № 63-4-1520 от 23.11.2006, исключить из проекта договора № 63-4-1520 от 23.11.2006 пункты 3.4, 8.3, 8.4, 8.6. Уточнения приняты судом.

В заседании суда первой инстанции 26.03.2007 истец заявил об отказе от исковых требований в части разногласий по пункту 4.15 договора.

По ходатайству истца суд произвел процессуальное правопреемство: Игримское муниципальное унитарное предприятие жилищно-коммунального хозяйства МО «Березовский район» заменил на Игримское муниципальное унитарное предприятие «Тепловодоканал» (далее – ИМУП ТВК) – л.д. 48 т.2.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 30.03.2007 исковые требования ИМУП ТВК удовлетворены частично. Абзацы 1, 2 пункта 2.1 договора № 63-4-1520 от 23.11.2006 изложены в редакции истца. Раздел 11 договора в части указания реквизитов истца принят в редакции истца. Пункты 8.2, 8.3, 8.4 исключены из договора № 63-4-1520 от 23.11.2006. В части разногласий по пункту 4.15 договора № 63-4-1520 от 23.11.2006 производство по делу прекращено в связи с отказом истца от иска в этой части. В удовлетворении остальной части иска судом отказано.

Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 08.06.2007 решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 30.03.2007 по делу №А75-905/2007 оставлено без изменения (л.д. 103-106 т.2).

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.09.2007 решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 30.03.2007 и постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 08.06.2007 по делу № А75-905/2007 отменены в части рассмотрения пунктов 2.2, 3.4, 4.6, 4.9, 6.3, 8.6 договора от 23.11.2006 № 63-4-1520, дело в этой части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа. В остальной части решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 30.03.2007 и постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 08.06.2007 по делу № А75-905/2007 оставлены в силе (л.д. 147-149 т.2).

При новом рассмотрении дела истец заявил отказ от исковых требований в части урегулирования разногласий по пунктам 2.2, 3.4, 4.6, 4.9, 8.6 договора поставки газа от 23.11.2006 №63-4-1520. Отказ в заявленной части принят судом (л.д. 33 т.3).

 Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 22.01.2008 по делу № А75-905/2007 производство по делу в части рассмотрения разногласий по пунктам 2.2, 3.4, 4.6, 4.9, 8.6 договора поставки газа от 23.11.2006 №63-4-1520 прекращено в связи с отказом истца от иска в указанной части. Пункт 6.3 договора поставки газа от 23.11.2006 №63-4-1520 изложен в редакции истца.

Возражая против принятого судом решения, ЗАО «Северрегионгаз» в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам выводов суда в части принятия пункта 6.3 договора в редакции истца.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу истец - ИМУП ТВК просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представители ЗАО «Северрегионгаз», ИМУП ТВК, ОАО «Березовогаз», извещенных надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, не явились.

ОАО «Березовогаз» письменный отзыв на апелляционную жалобу не направило, заявило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

На основании ч.1ст.266, ч.3ст.156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие сторон.

В заседании суда апелляционной инстанции 19.06.2008 объявлялся  перерыв до 10 час. 25мин. 26.06.2008, по окончании которого судебное заседание продолжено 26.06.2008.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на нее, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ЗАО «Северрегионгаз» (поставщик), ОАО «Березовогаз» (ГРО) и ИМУП ТВК  (покупатель) имеются разногласия относительно пункта 6.3 договора поставки газа от 23.11.2006 № 63-4-1520.

Согласно п.6.3 договора в редакции ЗАО «Северрегионгаз» покупатель осуществляет платежи поставщику за поставленный газ и оказываемые ССУ ежедекадно, с ГРО за транспортировку  - в срок до 15 числа месяца, следующего за месяцем отбора газа. Сумма платежей за поставляемый газ и оказываемые ССУ определяется из расчета суточной нормы потребления газа месяца отбора (либо диспетчерского графика) на количество дней в декаде. Платежи должны быть произведены в следующие сроки:  до 10 числа месяца отбора – из расчета за объем газа и ССУ 1-ой декады; до 20 числа месяца отбора – из расчета за объем газа и ССУ 2-ой декады; до 30 (31) числа месяца отбора – из расчета за объем газа и ССУ 3-ей декады. В платежном документе должны быть указаны: номер договора, декада, за которую осуществляется платеж, сумма НДС. Окончательные расчеты за поставленный газ, ССУ и услуги по транспортировке производятся на основании акта о количестве поданного - принятого газа в срок до 10 числа месяца, следующего за месяцем отбора. При этом учитывается: перерасход, невыборка, калорийность.

Договор № 63-4-1520 от 23.11.2006 подписан ИМУП ТВК с протоколом разногласий от 18.12.2006.

Истец просит принять пункт 6.3 договора в его редакции: «покупатель осуществляет платежи поставщику за поставленный газ и оказываемые ССУ до 20 числа месяца, следующего за месяцем отбора; с ГРО за транспортировку газа  - в срок до 15 числа месяца, следующего за месяцем отбора газа. Сумма платежей за поставленный газ и оказанные ССУ определяется из расчета фактического количества потребления газа в месяце отбора».

ИМУП ТВК указывает, что основным потребителем приобретаемой им тепловой энергии являются бюджетные учреждения и население, в связи с чем истец не имеет возможности вносить поставщику газа и газораспределительной организации за тепловую энергию авансовые платежи (авансовые платежи не могут быть собраны с абонентов - бюджетных организаций и населения).

Согласно п.4 ст.421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В силу п.1 ст.422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии со ст.426, п.4 ст.539, ст.548 ГК РФ приобретение исполнителем у ресурсоснабжающей организации коммунальных ресурсов с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами осуществляются на основании публичного договора энергоснабжения (ресурсоснабжения), при заключении и исполнении которого являются для сторон обязательными требования Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 05.02. 1998 № 162, Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, а в части, не урегулированной указанными правовыми актами, - также нормы параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса РФ.  

Согласно п.1 ст.544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Представитель истца указывает, что имеет приборы, позволяющие производить надлежащий учет поставленного ответчиком количества газа. Суду представлены акты ввода узлов учета природного газа в промышленную эксплуатацию и акты проверки приборов учета (л.д. 1-36 т.2).

В соответствии с п.73 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, граждане-потребители и организации, приобретающие электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг, в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) потребляют электрическую энергию в необходимом им количестве. Расчетным периодом при энергоснабжении таких покупателей электрической энергии является один календарный месяц. Плата за электрическую энергию и услуги, предоставляемые в соответствии с договором энергоснабжения, вносится указанными покупателями не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

Пунктом 2 Правил определено, что покупателями электрической энергии являются потребители, гарантирующие поставщики, энергосбытовые организации, энергоснабжающие организации, исполнители коммунальных услуг и производители электрической энергии, приобретающие электрическую энергию на розничном рынке для собственных нужд и (или) в целях перепродажи (оказания коммунальных услуг), а также сетевые организации, приобретающие электрическую энергию для собственных нужд и для компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании электрических сетях.

Правилами поставки газа в Российской Федерации не предусмотрено внесение авансовых платежей.

В соответствии с пунктом 2 Порядка расчета за электрическую, тепловую энергию и природный газ, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 04.04.2000 № 294, оплата потребителями электрической, тепловой энергии и природного газа на территории Российской Федерации осуществляется с применением авансовых платежей или расчетов по аккредитиву в порядке, устанавливаемом соглашением между потребителем и энергоснабжающей организацией, если иное не установлено соглашением сторон. Это правило не применяется в отношении бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов, казенных предприятий, товариществ собственников жилья, жилищно-строительных, жилищных и иных специализированных потребительских кооперативов, управляющих организаций или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих управление многоквартирными домами, если предварительная оплата коммунальных услуг не установлена в договоре управления многоквартирными домами.

Отменяя решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 30.03.2007 и постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 08.06.2007 по делу №А75-905/2007 суд кассационной инстанции отметил, что суд, указывая на применение авансовых платежей по оплате полученного газа покупателем, не учел возможность соотношения сроков сбора им платежей с абонентов (бюджетных организаций, населения) для проведения расчетов с поставщиком газа и газораспределительной организацией.

Как следует из письма Управления по регулированию и контролю цен и тарифов Администрации Березовского района, истцом в 2007г. реализовано тепловой энергии в количестве 128,5 тыс. Гкал, из них населению отпущено 73,4 тыс. Гкал, бюджетным учреждениям - 29,6 тыс. Гкал. На 2008г. планируется реализовать тепловой энергии всего 134,5 тыс. Гкал, из них населению и бюджетным учреждениям – 107,3 тыс. Гкал (л.д. 31 т.3).

Таким образом, доля потребления тепловой энергии бюджетными организациями и населением в 2007г. составляет более 80 %, в 2008г. указанными субъектами планируется потребление около 80% тепловой энергии.

Из письма Комитета по финансам Администрации Березовского района от 22.02.2007 №109 следует, что в соответствии с п.18 решения Думы Березовского района от 15.12.2006 №95 в первоочередном порядке с 1 по 20 числа каждого месяца  в отделе казначейского контроля