Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2010 по делу n А70-1074/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

31 мая 2010 года

                                                         Дело №   А70-1074/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  25 мая 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  31 мая 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей  Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2890/2010) общества с ограниченной ответственностью «АкватиКо» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 04 марта 2010 года по делу № А70-1074/2010 (судья Лоскутов В.В.) принятое по иску Чучупаловой Светланы Ивановны к обществу с ограниченной ответственностью «АкватиКо», третьи лица: Воронкина Алла Ивановна, Лясковский Петр Захарович, Бабин Сергей Николаевич, Бекташева Алевтина Андреевна, о признании недействительными решений общего собрания участников общества,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «АкватиКо» – представитель Петрова Е.А. по доверенности от 10.03.2010; Чучупалова Светлана Ивановна, Воронкина Алла Ивановна, Лясковский Петр Захарович, Бабин Сергей Николаевич, Бекташева Алевтина Андреевна – не явились,

установил:

Чучупалова Светлана Ивановна 01.02.2010 обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «АкватиКо» (далее – ООО «АкватиКо») о признании недействительными решений общего собрания участников общества, принятых 20.11.2009.

Определением суда от 01.02.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Воронкина Алла Ивановна, Лясковский Петр Захарович, Бабин Сергей Николаевич и Бекташева Алевтина Андреевна.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 04.03.2010 по делу № А70-1074/2010 исковые требования удовлетворены. Признаны недействительными решения, принятые на внеочередном общем собрании участников ООО «АкватиКо» 20 ноября 2009 года. С ООО «АкватиКо» в пользу Чучупаловой С.И. взыскано 4000 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, ООО «АкватиКо» в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов уда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, нарушение норм материального права.

Чучупалова С.И., Воронкина А.И., Лясковский П.З., Бабин С.Н., Бекташева А.А., извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца и третьих лиц.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «АкватиКо» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Считает, что срок на оспаривание  решений общего собрания  участников общества от 20.11.2009 истцом пропущен.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав явившегося представителя ответчика, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда  подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, участниками ООО «АкватиКо» являются Чучупалова С.И., Воронкина А.И., Лясковский П.З., Бабин С.Н. и Бекташева А.А., каждому из которых принадлежит по 20% уставного капитала общества (учредительный договор ООО «АкватиКо» на л.д. 17-22, устав ООО «АкватиКо» на л.д. 23-31, 37-43, 83-90, выписка из Единого государственного реестра юридических лиц на ООО «АкватиКо» на л.д. 66-67).

Решением общего собрания учредителей ООО «АкватиКо» от 02.03.2005,  директором ООО «АкватиКо» избрана Чучупалова С.И. (протокол общего собрания учредителей от 02.03.2005 № 1 на л.д. 16, 82).

Чучупалова С.И. как руководитель ООО «АкватиКо» 01 и 02 октября 2009 года направила участникам общества (третьим лицам) проект устава ООО «АкватиКо» в новой редакции для представления ими дополнений (л.д. 44-47).

Участники общества Воронкина А.И., Лясковский П.З., Бабин С.Н. и Бекташева А.А. 17.10.2009 приняли решение провести внеочередное общее собрание участников 20.11.2009 в 11 часов 00 минут по адресу: поселок Горьковка, ул. Совхозная, 28, и утвердить следующую повестку этого собрания: 1. Утверждение устава общества в новой редакции; 2. Утверждение отчета директора общества о проделанной работе за девять месяцев 2009 года; 3. Распределение прибыли общества; 4. Рассмотрение вопроса о переходе общества на упрощенную систему налогообложения; 5. Избрание единоличного исполнительного органа общества и заключение с ним трудового договора; 6. Государственная регистрация устава общества в новой редакции (протокол внеочередного общего собрания участников ООО «АкватиКо» от 17.10.2009 на л.д. 92).

Лясковский П.З. 19.10.2009 направил истцу как руководителю общества требование от 17.10.2009 о проведении внеочередного общего собрания с указанной повесткой дня с приложением устава общества, протокола внеочередного общего собрания участников ООО «АкватиКо» от 17.10.2009 (л.д. 93, 95-96). Требование, направленное по юридическому адресу общества, получено 21.10.2009 (л.д. 97).

Лясковскому П.З. 23.10.2009 от имени главного бухгалтера общества Сухоногова В.А. направлено уведомление о том, что директор ООО «АкватиКо» Чучупалова С.И. находится на больничном, в связи с чем требование о проведении собрания будет ей вручено после того, как она выйдет на работу (письмо № 54 от 22.10.2009 на л.д. 56).

Чучупалова С.И. 09.11.2009 приняла решение № 1 о проведении внеочередного общего собрания участников со следующей повесткой дня: 1. Утверждение устава общества в новой редакции; 2. Распределение прибыли между участниками; 3. Рассмотрение вопроса о переходе общества на упрощенную систему налогообложения. Собрание назначалось на 22.12.2009 (л.д. 48-55). В направленном Лясковскому П.З., уведомлении Чучупалова С.И. сообщила о том, что предложенные им к рассмотрению на внеочередном общем собрании участников вопросы № 2 (Утверждение отчета директора общества о проделанной работе за девять месяцев 2009 года) и № 5 (Избрание единоличного исполнительного органа общества и заключение с ним трудового договора) противоречат пункту 10.1 действующего устава общества, пункту 3 статьи 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственность»  и не могут быть включены в повестку дня (л.д. 57).

Согласно статье 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников (пункт 1). Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае: если не соблюден установленный настоящим Федеральным законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества; если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов. Если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня. Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания участников общества. Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, исполнительный орган общества по собственной инициативе вправе включать в неё дополнительные вопросы (пункт 2). В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении (пункт 3). В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения (пункт 4).

Поскольку требование о проведении внеочередного общего собрания от 17.10.2009, направленное Лясковским П.З. ( участником общества, имеющим долю в размере 20% уставного капитала)  по юридическому адресу ООО «АкватиКо», получено последним 21.10.2009, решение о созыве такого собрания должно было быть принято в течение пяти дней с даты получения этого требования, то есть, не позднее 27.10.2009. Истцом Чучупаловой С.И. не представлены доказательства тем обстоятельствам, что как руководитель общества она была лишена возможности принять соответствующее решение в указанный срок.  Доказательств о том,  что в спорный период она находилась на больничном, материалы дела не содержат.

Так как в установленный срок решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества не было принято, Лясковский П.З. был вправе созвать внеочередное общее собрание участников общества и провести его в сроки, указанные в протоколе от 17.10.2009.

При этом Чучупалова С.И. не отрицает, что была извещена о проведении 20.11.2009 внеочередного общего собрания участников общества. Поэтому утверждение истца о нарушении порядка созыва обжалуемого внеочередного общего собрания участников  не могут быть признаны обоснованными.

В соответствии с пунктом 2 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном настоящим законом, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной настоящим Федеральным законом, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников общества. Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества. Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Как следует из протокола регистрации участников внеочередного собрания ООО «АкватиКо», это собрание проводилось 20.11.2009 в 16 часов 00 минут, регистрация участников осуществлялась с 15 часов 20 минут до 15 часов 55 минут. На собрании  зарегистрировались Бабин Н.А., представляющий интересы Бабина С.Н. по доверенности, Воронкина А.И., Лясковский П.З. и Бекташева А.А. Чучупалова С.И. от регистрации и подписания протокола регистрации отказалась, явилась на внеочередное собрание в 15 часов 50 минут  20.11.2009 (л.д. 58, 94).

Согласно протоколу №1 внеочередного общего собрания участников от 20.11.2009, на нем присутствовали Бабин Н.А., представляющий интересы Бабина С.Н. по доверенности, Воронкина А.И., Лясковский П.З., Бекташева А.А. и Чучупалова С.И. - без права участия в голосовании по вопросам собрания, в связи с отказом от регистрации в качестве участника голосования (л.д. 59-60). По всем вопросам повестки дня на собрании голосовали четыре участника, которые единогласно приняли решения: 1. Утвердить устав общества в новой редакции; 2. В связи с непредставлением отчета о проделанной работе заслушать отчет на следующем собрании в декабре; 3. В связи с неутверждением девятимесячного отчета, распределение прибыли за девять месяцев не производить; 4. Решение вопроса о переходе общества на упрощенную систему налогообложения перенести на 2010 год; 5. Назначить генеральным директором общества Передня А.Ф. сроком на один год и освободить Чучупалову С.И. от занимаемой должности директора общества; 6. Поручить генеральному директору Передня А.Ф. произвести все необходимые действия, связанные с государственной регистрацией устава общества в новой редакции.

Назначенное на 22.12.2009 внеочередное общее собрание участников ООО «АкватиКо» не состоялось в связи с отсутствием кворума (протокол внеочередного общего собрания учредителей от 22.12.2009 на л.д. 61-65).

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» к компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.

Таким образом, внеочередное общее собрания участников общества 20.11.2009 вправе было рассматривать вопрос об освобождении Чучупаловой С.И. от занимаемой должности директора общества и назначении  нового директора.  

В соответствии со статьей 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования,