Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2010 по делу n А70-13880/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 мая 2010 года

                                                       Дело №   А70-13880/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  24 мая 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 мая 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Глухих А.Н.

судей  Гергель М.В., Семеновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания:  Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3011/2010) общества с ограниченной ответственностью «Юграпромсервис» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 26 февраля 2010 года по делу №  А70-13880/2009 (судья Лоскутов В.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Юграпромсервис» к обществу с ограниченной ответственностью  «ЮграПромСтрой»

при участии третьего лица: частное общество с ограниченной ответственностью  «Тюмень Холдинг Б.В.»

о признании недействительным решения общего собрания участников,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Юграпромсервис» – представитель не явились, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью «ЮграПромСтрой»  – директор Романов В.В., представитель Карпунина Ю.В (доверенность № 18 от 13.04.2009 сроком действия  31.12.2010);

от частного общества с ограниченной ответственностью  «Тюмень Холдинг Б.В.» – представитель не явились, извещено;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Юграпромсервис» (далее – ООО «Юграпромсервис», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ЮграПромСтрой» (далее – ООО «ЮграПромСтрой», общество) о признании недействительным решения общего собрания участников ООО «ЮграПромСтрой» от 26.10.2009, о признании незаконной регистрации ООО «Тюмень-Ойл», о приостановлении действий, связанных с переоформлением лицензии с ООО «ЮграПромСтрой» на ООО «Тюмень-Ойл», о запрете Межрайонной инспекции Федерального налоговой службы России № 14 по Тюменской области регистрировать действия с ООО «Тюмень-Ойл», об истребовании от ООО «ЮграПромСтрой» оригинала протокола № 5 от 26.10.2009.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции истец неоднократно уточнял заявленные исковые требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в последнем из которых, просил признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников ООО «ЮграПромСтрой» от 26.10.2009 в части пункта 6 повестки дня протокола № 5 от 26.10.2009 (том 1 л.д. 96-97).

Суд первой инстанции, руководствуясь статьей 49 АПК РФ, принял уточнение исковых требований, поскольку это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 03.02.2010 по делу № А70-13880/2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено частное общество с ограниченной ответственность «Тюмень Холдинг Б.В.» (далее – ЧООО «Тюмень Холдинг Б.В.), исключены из состава третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора ООО «Югра-Нафта», ООО «Тюмень-Ойл», Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России № 14 по Тюменской области, временный управляющий ООО «Юграпромсервис» Жихарев Е.А., Управление по недропользованию по Тюменской области.

Решением Арбитражного суда Тюменской области 26.02.2010 по делу № А70-13880/2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с решением суда, ООО «Юграпромсервис» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что для принятия решения о реорганизации общества необходимо согласие по указанному вопросу всех участников общества.

Утверждает, что при принятии решения внеочередным общим собранием участников ООО «ЮграПромСтрой» от 26.10.2009 в решении вопроса о реорганизации общества были нарушены нормы Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Ссылается на ненадлежащее уведомление ООО «Юграпромсервис».

От ООО «ЮграПромСтрой» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представители истца и третьего лица, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание суда апелляционной инстанции, не явились.

От третьего лица поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом в отсутствие неявившихся участников процесса, тем самым удовлетворив ходатайство третьего лица.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, заслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, не находит оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, 25.01.2007 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 3 по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре зарегистрировано ООО «ЮграПромСтрой» с уставным капиталом 12 640 000 руб. за основным государственным регистрационным номером 1078610000226.

Участниками общества являются ООО «Юграпромсервис» с долей 30 % уставного капитала (3 792 000 руб.) и частное общество с ограниченной ответственностью «Тюмень Холдинг Б.В.» с долей 70 % уставного капитала (8 848 000 руб.) (том 1 л.д. 14-24, 26-34, 49-64, 119-130).

08.10.2009 ответчик направил в адрес истца письмо от 07.10.2009 с объявленной ценностью, с уведомлением и с описью вложения о проведении внеочередного общего собрания участников общества (том 1 л.д. 25, 98).

В письме указано, что 26.10.2009 года в 12 час. 00 мин. состоится внеочередное общее собрание участников ООО ЮграПромСтрой» по адресу: город Тюмень, улица Республики, 143А, (15 этаж, офис № 1502), со следующей повесткой дня: 1. Выборы председателя собрания; 2. Определение порядка проведения собрания; 3. Утверждение новой редакции устава; 4. Досрочное прекращение полномочий члена Совета директоров Городкова Г.Г.; 5. Избрание члена Совета директоров.

Корреспонденция была направлена истцу по адресу последнего: город Тюмень, улица Александра Матросова, дом 1, корпус 2, квартира 79, который указан в списке участников и учредительных документах (том 1 л.д. 72-75).

Уведомление № 625026 19 32219 6 возвратилось в адрес ответчика без вручения адресату с отметкой органа почтовой связи «За истечением срока хранения» (том 1 л.д. 139-142).

09.10.2009 ЧООО «Тюмень Холдинг Б.В.» предложило дополнить повестку дня внеочередного общего собрания участников следующим вопросом: «Участие общества в уставном капитале вновь создаваемого ООО «Тюмень - Ойл» (том 1 л.д. 145).

14.10.2009 ООО «ЮграПромСтрой» направило истцу уведомление № 625026 19 33318 5, в котором повестка дня внеочередного общего собрания участников была дополнена этим вопросом. Извещение направлялось ООО «ЮграПромСтрой» истцу по вышеуказанному адресу, и было возвращено с отметкой органа почтовой связи «За истечением срока хранения» (том 1 л.д. 146-150).

26.10.2009 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «ЮграПромСтрой», оформленное протоколом № 5 (том 1 л.д. 76-79).

На собрании присутствовало ЧООО «Тюмень Холдинг Б.В.», которое приняло решение о создании совместно с ООО «Югра-Нафта» нового общества с ограниченной ответственностью «Тюмень-Ойл» в пропорциях вклада в уставный капитал 50/50 %.

Решение внеочередного общего собрания, оформленное протоколом № 5 от 26.10.2009, направлено истцу 29.10.2009 письмом № 625026 19 36303 8 с объявленной ценность и описью вложения (том 2 л.д. 6-9).

Считая, что ответчик ненадлежащим образом исполнил обязанность по уведомлению ООО «Юграпромсервис» о предстоящем общем собрании участников ООО «ЮграПромСтрой», назначенном на 26.10.2009, истец обратился в Арбитражный суд Тюменской области с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении исковых требования послужил поводом для подачи апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

В соответствии со статьей 43 Федерального закона Российской Федерации от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Согласно статье 33 Федерального закона Российской Федерации от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» к компетенции общего собрания участников общества в частности относятся решение вопроса о реорганизации или ликвидации общества.

В соответствии с частью 8 статьи 37 Федерального закона Российской Федерации от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решения по вопросам о реорганизации или ликвидации общества принимаются всеми участниками общества единогласно. Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Отклоняя довод ответчика о несоблюдении кворума при принятии решения о реорганизации ООО «ЮграПромСервис» путем выделения из его состава ООО «Тюмень-Ойл», требующего согласия всех участников общества, суд апелляционной инстанции учел следующее.

Как указывалось выше в пункте 6 повестки дня протокола № 5 от 26.10.2009 поставлен вопрос об участии общества в уставном капитале вновь создаваемого общества с ограниченной ответственностью «Тюмень-Ойл» (том 1 л.д. 99), по которому принято решение о создании совместно с ООО «Югра-Нафта» общества ограниченной ответственностью «Тюмень-Ойл» в пропорциях вклада в уставный капитал 50/50 процентов.

Гражданское законодательство исходит из двух возможных способов создания юридического лица:

1. учреждение - способ создания общества, когда оно приобретает гражданские права и несет гражданские обязанности, которые к моменту создания организации не существовали (пункт 1 статьи 89 ГК РФ).

2. реорганизация - способ создания общества, когда происходит переход гражданских прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица (реорганизуемых юридических лиц) в порядке универсального правопреемства.

Главным отличительным признаком вышеуказанных способов создания новых юридических лиц является то, что реорганизация выступает особым правовым явлением, которому присущи черты, свойственные как процедуре учреждения юридических лиц, так и их ликвидации, поскольку в результате к хозяйственному обществу, создаваемому в результате реорганизации, переходят права и обязанности его правопредшественников. При учреждении вновь создаваемому обществу обязанности учредителей не передаются.

На основании вышеизложенного, исходя из буквального толкования пункта 6 повестки дня протокола № 5 от 26.10.2009, а также ввиду отсутствия правопреемства между ООО «ЮграПромСтрой» и ООО «Тюмень-Ойл», суд апелляционной инстанции приходит к выводу о принятии решения на общем собрании участников ООО «ЮграПромСтрой»  по вопросу о создании общества путем его учреждения, которое одобряется большинством голосов и не требует единогласного решения.

Как указывалось выше, данное решение принято путем его одобрения ООО «Тюмень Холдинг Б.В,», имеющего 70 % голосов (доля  уставного капитала 70 %), что свидетельствует о соблюдении требований законодательства о порядке принятия решения общего собрания участников общества  с ограниченной ответственностью по вопросу о создании нового общества путем его учреждения.

Ссылка истца на ненадлежащее извещение ООО «Юграпромсервис» об общем собрании участников ООО «ЮграПромСтрой», назначенном на 26.10.2009, отклоняется судом апелляционной инстанции ввиду следующего.

В соответствии со статьей 36 Федерального закона Российской Федерации от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества. В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 настоящей статьи.

Пункт 4 этой же статьи устанавливает, что уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье.

В пунктах 16.1, 16.2 и 16.4 устава ООО «ЮграПромСтрой», предусмотрена обязанность уведомления участников общества о проведении общего собрания участников общества не позднее, чем за 15 дней до его проведения, путем направления участникам общества письменного сообщения посредством телеграфной или почтовой связи заказным письмом с уведомлением о вручении