Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 по делу n А46-20949/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 мая 2010 года

                                                             Дело № А46-20949/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 20 мая 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 мая 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солодкевич Ю.М.,

судей Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лепёхиной М.А., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1756/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро»  на решение Арбитражного суда Омской области от 26 января 2010 года по делу № А46-20949/2009 (судья Беседина Т.А.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» о взыскании 10 329 822 руб. 30 коп.,

при участии в судебном заседании:

от муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» – директора Нестеренко С.П., удостоверение № 274 от 11.09.2005; представителя Хиневич С.А. по доверенности № 124 юр от 21.12.2009 сроком действия один год; представителя Сигуева С.В. по доверенности № 156 юр от 08.04.2010,

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» – представителя Микулич О.А. по доверенности № 28-18/65 от 21.01.2010 сроком действия до 31.12.2010,

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее – МУПЭП «Омскэлектро», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «ОЭСК», ответчик) о взыскании 10 329 822 руб. 30 коп. задолженности за оказанные в июле 2009 года услуги по передаче электрической энергии.

Решением от 26.01.2010 по делу № А46-20949/2009 Арбитражный суд Омской области взыскал с ответчика в пользу истца 5 617 728 руб. 46 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований суд первой инстанции отказал. Этим же решением суд взыскал в доход федерального бюджета государственную пошлину: с ОАО «ОЭСК» в сумме 34 342 руб. 76 коп., с МУПЭП «Омскэлектро» в размере 28 806 руб. 35 коп. государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда, МУПЭП «Омскэлектро» в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что при вынесении решения суд первой инстанции не принял во внимание то, что по условиям договора № 05.220.416.08 от 01.04.2008 не определён порядок расчётов объёмов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключённым к сетям территориальной сетевой организации (далее – ТСО). Исходя из буквального содержания пунктов 144, 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила № 530), в указанных пунктах приведены способы определения объёма потребления энергии, а не способы определения объёма оказанной услуги по передаче электроэнергии. Применение нормативов потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленных в соответствии с жилищным законодательством (абзац 3 пункта 147 Правил № 530) к возникшим между сторонами правоотношениям не обоснованно. По мнению истца, объём оказанной услуги по передаче электроэнергии подтверждается документами, представленными МУПЭП «Омскэлектро», тогда как позиция ОАО «ОЭСК» не доказана первичными документами. Также истец ссылается на то, что обстоятельства, установленные по делам № А46-6346/2007 и А46-15903/2008 и спорному периоду (июль 2009 года) разные, в связи с чем, не имеют преюдициального значения. Кроме того, МУПЭП «Омскэлектро» указывает, что объем по многоквартирным жилым домам – 55 419 513 кВтч. принят и согласован ответчиком, доказательством чему служит подписанный ОАО «ОЭСК» протокол разногласий к балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за июль 2009 года. Истец считает, что вывод суда о необходимости представления информации о расходе энергии за отчётный месяц по каждому прибору учёта электроэнергии бытовыми потребителями частного сектора, несостоятелен. Тем более, что ответчиком не представлены документы, подтверждающие исполнение пункта 158 Правил № 530. Ссылка суда на решение Арбитражного суда Омской области от 12.01.2010 по делу № А46-16243/2009 неправомерна, так как на день принятия обжалуемого судебного акта данное решение не вступило в законную силу. Вывод суда о том, что расчёт производится при одновременном наличии и договора энергоснабжения и обязательном согласовании объема с потребителем, противоречит условиям пункта 4.5. договора № 05.220.416.08 от 01.04.2008. Помимо этого, истец ссылается на то, что Правилами № 530 не только не определён порядок проведения согласования котловых услуг, но данные Правила не содержат даже понятие котловых услуг.

ОАО «ОЭСК» в письменном отзыве на апелляционную жалобу, возражая против доводов истца, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции 20.05.2010 представитель МУПЭП «Омскэлектро» поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, дополнениях к ней и представил письменные пояснения с приложением расшифровки расчета по показаниям дог. № 5-0269, пояснений расчетов юридических лиц в июле 2009 г., расшифровки расчетов по среднему дог. №2-0739, № 2-3113, расшифровки расчетов по мощности дог. №2-0215, №2-2721, копии реестра доначислений, актов разграничения балансовой принадлежности электрических сетей.

Представитель ОАО «ОЭСК» высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу, представил письменные пояснения по анализу соответствия предоставляемых МУПЭП «Омскэлектро» с приложением ведомостей с выявленными несоответствиями реестра МУПЭП «Омскэлектро» по многоквартирному и частному жилому фонду в сравнении с представленной первичной документацией за июль 2009 г.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), а также разъяснениями, изложенными в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» (пункт 26), суд апелляционной инстанции считает необходимым представленные сторонами дополнительные доказательства приобщить к материалам дела, поскольку указанные документы необходимы для полного и всестороннего установления обстоятельств дела.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, пришел к выводу об отсутствии оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, истец как ТСО и ответчик как гарантирующий поставщик (далее – ГП) относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон «Об электроэнергетике»), пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), пункт 3 Правил № 530).

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в июле 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «ОЭСК».

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Письмом от 11.08.2009 № 05-06/3121 МУПЭП «Омскэлектро» направило ОАО «ОЭСК» счет-фактуру от 31.07.2009 № 6147, акт об оказанных услугах от 31.07.2009 № 6147 за июль 2009 года на сумму 134 082 074 руб. 22 коп. Объем оказанных услуг (160 254 958 кВтч.) определен истцом согласно балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за июль 2009 года.

Ответчик принял объем оказанной услуги в размере 143 131 718 кВтч., составив к балансу пропуска электрической энергии за июль 2009 года протокол разногласий, и определив стоимость оказанной услуги в размере 129 369 980 руб. 38 коп.

Согласно части 2 статьи 26 Закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 Закона «Об электроэнергетике»).

Пунктом 4 Правил № 861 предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО «ОЭСК» (ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (ТСО) заключен договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2, 5.4 и 5.5.4 договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 регистрационный номер ОАО «ОЭСК» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 в спорный период, в материалах настоящего дела отсутствуют.

В силу пункта 3.2.3 договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 ГП обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

По правилам статей 309, 779, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства по оплате оказанных услуг должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно абзацу «б» пункта 14 Правил № 861 при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

По условиям пункта 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «ОЭСК» № 05.220.416.08. дсб от 24.03.2009) объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых:

1 слагаемая – путем умножения объема V(3)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, подключенные на j-ом уровне напряжения на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j-го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для потребителей.

2 слагаемая – путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО на надбавку к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч. электрической энергии без учета НДС. Тариф на услуги по передаче электрической энергии на момент заключения договора составляет (без НДС): по уровню напряжения СН2 ставка на содержание – 647, 93 руб./МВтч., ставка на потери – 146, 48 руб./МВтч., единая ставка – 794, 41 руб./МВтч., по уровню напряжения НН ставка на содержание – 334, 81 руб./МВтч., ставка на потери – 399, 42 руб./МВтч., единая ставка – 734, 23 руб./МВтч. (Приказ Региональной энергетической комиссии Омской области (далее – РЭК Омской области) от 21.10.2008 №