Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2010 по делу n А46-9706/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

предусмотрено, что гарантирующий поставщик (ГП) обязуется включать в условия вновь заключаемых договоров энергоснабжения обязательства потребителей незамедлительно сообщать ТСО обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе коммерческих приборов учета, о нарушении защитных и пломбирующих устройств приборов учета; ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов электропотребления.

ГП, в свою очередь, обязуется по заявке ТСО обеспечить беспрепятственный доступ уполномоченных представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов электропотребления, а также незамедлительно сообщать ТСО обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе коммерческих приборов учета, о нарушении защитных и пломбирующих устройств приборов учета (пункты 3.2.11., 3.2.12. договора).

Согласно пункту 3.3.2. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 МУПЭП «Омскэлектро» как сторона договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии обязалось наряду с ответчиком самостоятельно проводить визуальные проверки состояния приборов учета потребителей ГП, а также по заявкам ГП о проведении внеплановых проверок с последующим обменом оформленных актов.

Таким образом, снятие показаний приборов учета и подтверждение объемов передачи электрической энергии является обязанностью сетевой организации.

Исходя из пунктов 6, 10, 11, 12, 159 Правил № 530, информация о присоединенных абонентах, конечных потребителях электроэнергии и иная информация предоставляется гарантирующим поставщиком сетевой организации для осуществления контроля ведения коммерческого учета электрической энергии, а не для осуществления собственно коммерческого учета электроэнергии, обязанность ведения которого возложена на сетевую организацию.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не может принять доводы апелляционной жалобы истца о том, что возложение обязанности доказывания на сетевую организацию противоречит Правилам № 530 и условиям заключенного сторонами договора.

Пунктом 5.4. договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг, а именно: ведомость поступления электроэнергии за расчетный период в сеть ТСО с приложением документов о поступлении электроэнергии в сеть ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями, иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей которых поступает электроэнергия в сети ТСО; ведомость об объемах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору, с разбивкой по группам потребителей: «промышленные потребители» - потребители, покупающие электроэнергию не для жилищных нужд, «бытовые потребители многоквартирных домов» - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в многоквартирных домах (собственники квартир, исполнители коммунальных услуг), «бытовые потребители жилых домов» - потребители, приобретающие электроэнергию для жилищных нужд в частных жилых домах (собственники жилых домов); составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт об оказании услуг; составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приема-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электроэнергии; счет-фактура на сумму стоимости услуг, указанных в акте об оказании услуг. При этом сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчетов потребителей, актов снятия показаний приборов учета и иных первичных документов.

Между тем, как правильно указано судом первой инстанции с учетом возражений ответчика, документы, представленные истцом в материалы дела в подтверждение объема отпуска электроэнергии в марте 2009 года, составлены сетевой организацией в одностороннем порядке, не соответствуют предъявляемым к ним требованиям и условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08 от 01.04.2008.

Первичными документами подтверждена только часть заявленных объемов передачи электрической энергии, остальные объемы являются расчетными. При этом применяемые истцом расчетные способы не соответствуют Правилам № 530 и № 861. В связи с изложенным определение истцом объема оказанной услуги по настоящему иску нельзя признать соответствующим условиям заключенного сторонами договора (пункты 5.2., 5.4., 5.5.4., 5.5.3.).

В силу статьи 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

При рассмотрении настоящего спора суд первой инстанции обоснованно принял во внимание доводы ответчика о завышении истцом объема оказанной услуги.

Так, при определении услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам истцом, согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за март 2009 года, учтены потери в сетях смежных сетевых организаций в объеме 325167   кВтч.

Суд первой инстанции, сославшись на преюдициальный характер судебных актов по делам № А46-6346/2007 и № А46-15903/2008, указал в обжалуемом решении, что данные сетевые организации являются для ответчика обычными потребителями, и потери, возникающие в их сетях, уже учтены в договорах энергоснабжения (поставки).

В апелляционной жалобе истец заявил, что объем потерь в размере 325167   кВтч, учтенный при определении услуг по передаче электроэнергии юридическим лицам, не является объемом потерь смежных сетевых организаций, перечисленных в приказе РЭК Омской области № 230/54, участвующих в процессе энергоснабжения в 2009 году. Данные потери являются потерями на 247 объектах электросетевого хозяйства организаций, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, а являющихся владельцами электросетевого хозяйства. По мнению ответчика, обстоятельства, установленные судебными актами по делам № А46-6346/2007 и №А46-15903/2008 за период 2007 года и обстоятельства спорного периода (март 2009 года) являются разными.

В силу пунктов 2, 5 Правил № 861 оказание услуг по передаче электрической энергии сетевой организацией возможно с использованием объектов электросетевого хозяйства лиц (других собственников и иных законных владельцев), не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций.

Между тем, обстоятельства, на которые истец указывает в апелляционной жалобе, не освобождают его от обязанности доказать принятый к расчету объем потерь на объектах электросетевого хозяйства организаций в размере 325167   кВтч. Истец не опроверг доводы ответчика о том, что такие потери учтены в составе собственного потребления данных организаций.

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за март 2009 года заявленный полезный отпуск бытовым потребителям в спорный период составил 96395257 кВтч., в том числе: 69266044 кВтч – по многоквартирным жилым домам, 27129213 кВтч - по частному сектору.

Из материалов дела усматривается, что объем отпуска электроэнергии по многоквартирным жилым домам за март 2009 в размере 31943175 кВтч. согласно представленным ведомостям определен истцом по показаниям вводных счетчиков. Объем на многоквартирных жилых домах без ОДПУ в размере 37590420 кВтч является расчетным: получен путем математических вычислений из объема электроэнергии, рассчитанного по показаниям, среднего расхода электроэнергии на один лицевой счет и его последующего умножения на общее количество лицевых счетов. Применение такой расчетной методики объема отпуска электрической энергии на многоквартирные жилые дома без ОДПУ не основано на положениях Правил.

Согласно протоколу разногласий к балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за март 2009 года и отзыву на апелляционную жалобу ОАО «Омская энергосбытовая компания» признавало полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в благоустроенном жилищном фонде, в объеме 59524963 кВт, на что МУПЭП «Омскэлектро» указало в апелляционной жалобе, оспаривая решение в части непринятия судом услуги по многоквартирным домам в заявленном объеме.

При вынесении обжалуемого решения данное обстоятельство учитено судом первой инстанции.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции ОАО «Омская энергосбытовая компания» в пояснениях к сравнительному анализу соответствия составленных истцом ведомостей первичным документам, представленным в материалы дела, указало, что по многоквартирному жилому фонду за март 2009 года из объема 31943175 кВтч, рассчитанного по показаниям вводных приборов учета, не подтверждено первичной документацией 7672988 кВтч.

Однако с учетом возражений истца на пояснения к сравнительному анализу соответствия ведомостей и материалов дела, суд апелляционной инстанции не принимает данные возражения ответчика. При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что ответчик не оспорил правильность принятого судом решения в части определения объема полезного отпуска.

При вынесении решения по делу суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что проверка и анализ расчета объема отпуска МУПЭП «Омскэлектро» электроэнергии бытовым потребителям частного сектора возможна на основании информации о расходе электроэнергии за отчетный месяц с текущими, предыдущими показаниями и датами их снятия по каждому прибору учета электроэнергии. Таких доказательств истец не представил. Кроме того, только по части лицевых счетов объем услуг определяется по показаниям, снятым в текущем периоде. Между тем, прогнозируемый расход не может являться доказательством фактически оказанной услуги.

Согласно балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за март 2009 года полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в благоустроенном жилищном фонде, в объеме 69266044 кВтч складывается из фактического объема по многоквартирным домам в размере 69192986 кВтч и объема потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК в размере 73058 кВтч; полезный отпуск бытовым потребителям, проживающим в частном жилищном фонде, в объеме 27129213 кВтч складывается из фактического объема по частному сектору 24406013 кВтч, доначислений по актам населению частного сектора 2718119 кВтч, объема потерь электрической энергии в абонентских сетях частного сектора 5081 кВтч.

В протоколе разногласий к балансу пропуска электрической энергии за март 2009 года ответчик признал фактический объем по многоквартирным домам в размере 59524963 кВтч и исключил отдельную графу «объем потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК» (73058 кВтч), а также признал фактический объем по частному жилому сектору в размере 10992404 кВтч и исключил отдельную графу «объем потерь электрической энергии в абонентских сетях частного сектора» (5081 кВтч). По редакции ответчика объем потерь в сетях ТСЖ, ЖСК, УК и частного сектора на участке от границы балансовой принадлежности до прибора учета включен в пункты 2.1.2.1 («бытовые потребители, проживающие в благоустроенном жилищном фонде»), 2.1.2.2. («бытовые потребители, проживающие в частном жилищном фонде»).

Согласно пункту 1.2 договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 сетевая организация передает электрическую энергию в точку поставки на границе раздела балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых сетей в индивидуальных жилых домах, многоквартирных жилых домах. Как следует из условий договора оказания услуг № 05.220.416.08 от 01.04.2008, размер оказанных услуг при передаче электроэнергии по сети МУПЭП «Омскэлектро» должен определяться в точках поставки на основании первичных документов.

В силу пункта 143 Правил № 530 в случае, если расчетный прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) электрической энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки.

Согласно пункту 4.3. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 объемы отпуска электроэнергии потребителям ГП определяются по показаниям приборов учета и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учета и иных данных, согласованных сторонами в приложении № 2 к договору, и в соответствии с действующим законодательством.

Акты разграничения балансовой принадлежности и акты приемки прибора учета оформляет сетевая организация. В пункте 6.2. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 отражено, что акты разграничения балансовой принадлежности электросетей подписываются между ТСО и потребителями ГП.

МУПЭП «Омскэлектро» определяет в процентном соотношении величину потерь в сетях, обусловленных установкой прибора учета не на границе балансовой принадлежности. Величина потерь включается ОАО «Омская энергосбытовая компания» в договоры купли-продажи электроэнергии с потребителями, то есть объем отпуска электроэнергии указанным потребителям уже включает потери электроэнергии в сетях организаций, управляющих жилым фондом. Так, в соответствии с пунктом 3.2.10 договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 ГП обязуется включать в договоры энергоснабжения с исполнителями коммунальных услуг, а при непосредственном управлении многоквартирным жилым домом – с собственниками помещений, условия о приобретении ими объемов электрической энергии, используемой на общедомовые нужды, а также для компенсации фактических потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях, если наличие приборов учета и нормы жилищного законодательства позволяют включение таких условий в указанные договоры.

Основания для повторного предъявления объема потерь электрической энергии в сетях ТСЖ, ЖСК, УК, абонентских сетях частного сектора, которые включены в фактический объем отпуска по многоквартирным жилым домам и частному сектору, у истца отсутствуют.

В соответствии с пунктом 4.5. договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08, при выявлении фактов безучетного