Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2010 по делу n А46-25306/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

07 мая 2010 года

                                                       Дело №   А46-25306/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  29 апреля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  07 мая 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей  Киричёк Ю.Н., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания

Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2312/2010) инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Центральному административному округу города Омска  на решение Арбитражного суда Омской области от 11.02.2010 по делу № А46-25306/2009 (судья Крещановская Л.А.), принятое по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Омские гастрономы»

к инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Центральному административному округу города Омска, Управлению Федеральной налоговой службы по Омской области,

при участии третьего лица: общества с ограниченной ответственностью «Омсквинпром»

о признании недействительными решений № 11-18/18822-1 ДСП от 12.10.2009, № 11-18/18893 ДСП от 12.10.2009, № 16-17/17215 от 26.11.2009,

при участии в судебном заседании представителей: 

от инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Центральному административному округу города Омска – Двухжилова Е.С. (удостоверение № 640724 действительно до 31.12.2014, доверенность № 03/21020 от 16.11.2009); Евстигнеева С.А. (удостоверение № 640987 действительно 31.12.2014, доверенность № 02/000089-5 от 12.01.2010 сроком действия до 12.01.2011);

от общества с ограниченной ответственностью «Омские гастрономы» - Смирнов А.П. (паспорт серия 5208 № 601326 выдан 20.03.2008, доверенность № 16-004 от 10.09.2009 сроком действия 3 года);

от Управления Федеральной налоговой службы по Омской области - Евстигнеева С.А. (удостоверение № 640987 действительно 31.12.2014, доверенность № 15-18/19114 от 30.12.2009 сроком действия по 31.12.2010);

от общества с ограниченной ответственностью «Омсквинпром» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Омские гастрономы» (далее – ООО «Омские гастрономы», налогоплательщик, общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Центральному административному округу города Омска (далее – ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска, налоговый орган, инспекция) о признании недействительными решений № 11-18/18822-1 ДСП от 12.10.2009 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, №11-18/18893 ДСП от 12.10.2009 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость и обязании налогового органа возместить заявителю НДС в размере 17 943 684 руб., о признании недействительным решения Управления Федеральной налоговой службы по Омской области (далее - УФНС по Омской области) № 16-17/17215 от 26.11.2009 по апелляционной жалобе.

До вынесения судебного акта по делу налогоплательщик в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил свои требования и отказался от требований в части признания недействительным решения №11-18/188893 ДСП от 12.10.2009 в связи с возмещением налога на добавленную стоимость в затребованном объеме, признания недействительным решения № 16-17/17215 от 26.11.2009 по апелляционной жалобе.

Решением от 11.02.2010 по делу № А46-25306/2009 Арбитражный суд Омской области удовлетворил требования, заявленные ООО «Омские гастрономы», признав решение ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска № 11-18/18822-1 от 12.10.2009 (в редакции решения № 16-17/17215 от 26.11.2009) недействительным.

Производство по делу в части признания недействительным решения №11-18/188893 ДСП от 12.10.2009 и решения № 16-17/17215 от 26.11.2009 по апелляционной жалобе арбитражным судом прекращено, в связи с отказом ООО «Омские гастрономы» от указанных требований.

При вынесении данного решения суд исходил из недоказанности налоговым органом наличия в действиях общества состава налогового нарушения, ответственность за которое предусмотрена пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса, не правомерности доначисления налога на добавленную стоимость (далее - НДС), отказа в налоговых вычетах.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска обратилось с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска просит решение арбитражного суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ООО «Омские гастрономы» требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы налоговый орган ссылается на то, что обществом неправомерно были завышены суммы налоговых вычетов по НДС в результате включения в состав налоговых вычетов по НДС за 1 квартал 2009 года сумм налога с полученного в качестве вклада (взноса) в уставный капитал (фонд) имущества, которые не были восстановлены участником - обществом с ограниченной ответственностью «Омсквинпром» (далее – ООО «Омсквинпром») и не использовались налогоплательщиком для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения (пункт 11 статьи 171 Налогового Кодекса Российской Федерации).

Вместе с тем, инспекция отмечает, что на момент первоначально проведенной камеральной налоговой проверки НДС восстановлен учредителем не был, однако после подачи уточненной налоговой декларации налоговый орган проверил ее и согласно результатам проверки признал, что суммы были восстановлены, при этом податель жалобы утверждает, что общество подлежит привлечению к налоговой ответственности, так как на момент проверки первоначальной декларации НДС не был восстановлен.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска поддержали требования, заявленные в апелляционной жалобе, при этом уточнив, что решение суда первой инстанции обжалуется в части удовлетворения требований общества.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу и устном выступлении в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель УФНС по Омской области поддержал позицию, изложенную в апелляционной жалобе ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска, просит решение арбитражного суда отменить,  апелляционную жалобу - удовлетворить. 

В устном выступлении в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Омские гастрономы» с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит оставить решение Арбитражного суда Омской области от 11.02.2010 по делу № А46-25306/2009 в обжалуемой налоговым органом части без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО «Омсквинпром», надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, отзыв на апелляционную жалобу не представило, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, ходатайств об отложении слушания по делу не заявило, в связи с чем суд апелляционной инстанции полагает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие представителя общества.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителей ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска, УФНС по Омской области, ООО «Омские гастрономы», суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

17.04.2009 ООО «Омские гастрономы» в ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска была представлена налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2009 года, в соответствии с данными которой сумма по НДС по реализованным товарам (работам, услугам) составляет 8 100 375 руб., сумма налоговых вычетов – 26 362 687 руб., сумма НДС, подлежащая возмещение из бюджета – 18 262 312 руб.

31.07.2009 по результатам проведенной камеральной налоговой проверки указанной налоговой декларации составлен акт камеральной налоговой проверки № 11-18/14025-1, в соответствии с которым предлагалось привлечь общество к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 Налогового Кодекса Российской Федерации за неуплату (неполную уплату) суммы налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога, отказать в возмещении НДС из бюджета за 1 квартал 2009 года в сумме 18 262 312 руб., а также уплатить НДС в размере 2 132 740 руб. и соответствующие пени.   

11.09.2009 заместитель начальника инспекции, рассмотрев акт камеральной налоговой проверки № 11-18/14025-1 от 31.07.2009, материалы камеральной налоговой проверки и возражения налогоплательщика от 19.08.2009 № 16-028 (вх. № 22948 от 19.08.2009), принял решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля № 11-18/16833 ДСП.

В результате проведенных мероприятий налогового контроля финансово-хозяйственной деятельности ООО «Омские гастрономы» и представленных обществом документов, налоговым органом установлено, что документы, представленные обществом, а также дополнительные документы (договоры аренды, пояснения ООО «Омсквинпром», реестр полученных ООО «Омсквинпром» счетов-фактур при строительстве объекта по ул. Дианова, 7/1) не подтверждают факт восстановления учредителем НДС при взносе основных средств, в качестве вклада в уставный капитал, а также использование основных средств для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения. Также согласно пояснений ООО «Омсквинпром» от 28.09.2009 № 10/09 восстановление НДС (по операциям строительства магазина по адресу: г. Омск, ул. Дианова, д. 7, корп. 1) на момент передачи как вклада в уставный капитал не проводилось; в сентябре 2009 года ООО «Омсквинпром» были сданы уточненные налоговые декларации по НДС за 2007 и 2008 годы на возмещение НДС по данным операциям; восстановление НДС отражено в уточненной налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2008 года на сумму 20 016 420 руб.

Учитывая, что на момент передачи имущества (акт о приемке-передаче здания (сооружения) от 09.12.2008) в качестве вклада в уставный (складочный) капитал ООО «Омсквинпром» восстановление НДС не проводило, то в нарушение подпункта 1 пункта 3 статьи 170 и пункта 11 статьи 171 Налогового Кодекса Российской Федерации сумма налоговых вычетов в размере 20 395 052 руб. заявлена ООО «Омские гастрономы», по мнению инспекции, неправомерно.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, начальником ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска было вынесено решение № 11-18/18822-1 от 12.10.2009 о привлечении ООО «Омские гастрономы» к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 462 548 руб.

Согласно названному решению ООО «Омские гастрономы» доначислено 2 312 740 руб. НДС, 140 312 руб. 97 коп. пени за несвоевременную его уплату.

В соответствии со статьей 101.2 Налогового кодекса Российской Федерации ООО «Омские гастрономы» обжаловало решение инспекции, подав апелляционную жалобу в УФНС России по Омской области.

Решением от 26.11.2009 № 16-17/17215 УФНС России по Омской области решение ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска № 11-18/18822-1 от 12.10.2009 изменено, сумма начисленного штрафа за неполную уплату НДС уменьшена до 331 190 руб., сумма доначисленного НДС уменьшена до 2 132 740 руб.

Считая доначисление НДС и привлечение к ответственности за неполную его уплату неправомерным, ООО «Омские гастрономы» обратилось в Арбитражный суд Омской области с соответствующим заявлением.

11.02.2010 Арбитражным судом Омской области принято обжалуемое решение.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лицами, участвующими в деле возражений не заявлено, суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой ИФНС России № 1 по Центральному административному округу города Омска части.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке части 5 статьи 268, статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

По смыслу статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания решений и действий государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии с пунктом 11 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации вычетам у налогоплательщика, получившего в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал (фонд) имущество, нематериальные активы и имущественные права, подлежат суммы налога, которые были восстановлены акционером (участником, пайщиком) в порядке, установленном пунктом 3 статьи 170 настоящего Кодекса, в случае их использования для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии