Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2010 по делу n А70-5328/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

21 апреля 2010 года

                                                       Дело №   А70-5328/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  14 апреля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  21 апреля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,

судей  Глухих А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Бондарь И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8583/2009) товарищества собственников жилья «Элитный» на решение  Арбитражного суда Тюменской области от 05 октября 2009 года, принятое по делу № А70-5328/2009 (судья Коряковцева О.В.) по иску открытого акционерного общества «Фортум» к товариществу собственников жилья «Элитный» о взыскании задолженности за тепловую энергию в размере 139 566 руб. 65 коп.,

установил:

Открытое акционерное общество «Фортум» (далее – ОАО «Фортум») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к товариществу собственников жилья «Элитный» (далее – ТСЖ «Элитный») о взыскании задолженности за потребленную тепловую энергию в размере 139 566 руб. 65 коп.

Решением  Арбитражного суда Тюменской области от 05 октября 2009 года по делу № А70-5328/2009 исковые требования удовлетворены. С ТСЖ «Элитный» в пользу ОАО «Фортум» взыскана задолженность за тепловую энергию в размере 139 566 руб. 65 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 4 291 руб. 33 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ТСЖ «Элитный» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. По утверждению подателя жалобы, в обслуживаемые им жилые дома поставлялась энергия ненадлежащего качества.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Фортум» указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласно.

В заседание суда апелляционной инстанции представители сторон не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

На основании статьи 156 АПК РФ  судебное заседание проведено в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 10 марта 2005 года между ОАО «Тюменьэнерго», правопреемником которого является истец (по договору - энергоснабжающая организация), и ТСЖ «Элитный» (по договору - абонент) заключен договор № 6140 на отпуск тепловой энергии в горячей воде, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде и подпиточную воду, а абонент  -  соблюдать предусмотренный договором режим потребления тепловой энергии и подпиточной воды, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении объектов (систем) теплопотребления (теплоснабжения) и исправность используемых им приборов и оборудования, оплатить отпущенную тепловую энергию и подпиточную воду в порядке и сроки, предусмотренные договором, а также обеспечить учет потребления тепловой энергии и подпиточной воды.

Границы балансовой принадлежности и ответственности по эксплуатационному обслуживанию тепловых сетей между энергоснабжающей организацией и абонентом устанавливаются в акте разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности (приложение № 1).

 Объектами теплоснабжения по договору являлись жилой дом, офис и магазин,  расположенные по адресу: г. Тюмень, ул. Монтажников, д.1.

В связи с реорганизацией ОАО «Тюменьэнерго» в форме выделения, 01 июля 2005 года было зарегистрировано ОАО «Тюменская региональная генерирующая компания», которое приняло на себя права и обязанности энергоснабжающей организации, осуществляющей поставку тепловой энергии в горячей воде потребителям.

01 сентября 2005 года между ОАО «Тюменская региональная генерирующая компания» и ТСЖ «Элитный» подписано дополнительное соглашение к договору от 10 марта 2005 года № 6140, согласно которому ОАО «Тюменская региональная генерирующая компания» является правопреемником всех прав и обязанностей ОАО «Тюменьэнерго» по указанному договору.

В соответствии с решением совместного общего собрания акционеров от 06 октября 2006 года, о внесении изменений и дополнений в Устав ОАО «Тюменская региональная генерирующая компания», ОАО «Тюменская региональная генерирующая компания» переименовано в OAO «Территориальная генерирующая компания № 10», в связи с чем 01 декабря 2006 года с ТСЖ «Элитный» было заключено дополнительное соглашение к договору от 10 марта 2005 года № 6140, связанное с изменением наименования и платежных реквизитов энергоснабжающей организации.

Решением общего собрания акционеров от 15 апреля 2009 года об утверждении Устава ОАО «Территориальная генерирующая компания № 10» в новой редакции ОАО «Территориальная генерирующая компания № 10» переименовано в ОАО «Фортум».

Соглашением от 22 ноября 2007 года договор от 10 марта 2005 года № 6140 был расторгнут с 01 января 2008 года. При этом, в силу пункта 2 соглашения абонент обязался произвести оплату задолженности по указанному договору, сложившуюся на момент расторжения договора.

К отношениям сторон подлежат применения нормы параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) об энергоснабжении.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Как установлено статьей 542 ГК РФ, качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным государственными стандартами и иными обязательными правилами или предусмотренным договором энергоснабжения. В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

Порядок расчетов за тепловую энергию и подпиточную воду согласован сторонами в разделе 6 договора.

В соответствии с пунктом 6.1 договора счет-фактура за фактический объем потребления тепловой энергии и подпиточной воды выписывается энергоснабжающей организацией абоненту ежемесячно согласно действующим тарифам до 10 числа месяца, следующего за расчетным.

 На основании пункта 6.2 договора ежемесячно абонент производит оплату тепловой энергии и подпиточной воды в следующем объеме:

- за потребление тепловой энергии и подпиточной воды в текущем месяце в размере 100 % договорного объема потребления тепловой энергии и подпиточной воды согласно приложению № 3 к договору в срок до 25 числа расчетного месяца;

- за фактическое потребление тепловой энергии и подпиточной воды в предыдущем месяце - на основании счета-фактуры и выставленных в обслуживающий абонента банк платежных документов в срок до 25 числа месяца, следующего за расчетным. Для осуществления оплаты тепловой энергии и подпиточной воды абонент обязуется направить письменное распоряжений обслуживающему его банку о безакцептном списании с его расчетного счета денежных средств за оплату тепловой энергии и подпиточной воды в течение пяти дней после подписания настоящего договора.

Как указывает истец, с октября 2007 года по декабрь 2007 года на объекты ответчика им отпускалась тепловая энергия, что не оспаривается ответчиком по существу.

 На оплату потребленной энергии за период с  октября 2007 года по декабрь 2007 года  истцом выставлены счета-фактуры № 475/ЮЛА00026620, 475/ЮЛА00030081, 475/ЮЛА00034059 на общую сумму 170 568 руб. 27 коп. (т. 1 л.д. 21-23).

Вместе с тем, из материалов дела усматривается, что по состоянию на 01.10.2007 ответчик имел задолженность перед истцом по оплате тепловой энергии, которую ОАО «Фортум» также предъявило ко взысканию в рамках настоящего дела.

Согласно расчету суммы иска по ТСЖ «Элитный» за период с 01.09.2007 по 27.05.2009 (т. 1 л.д. 7) на начало периода сальдо в пользу истца составило 76 605 руб. 47 коп.

Поступившую от ответчика в октябре 2007 года – сентябре 2008 года оплату истец зачислял в погашение указанной задолженности.

В связи с чем, в рамках настоящего дела фактически предъявлено требование о взыскании всей имеющейся у ответчика перед истцом задолженности по оплате тепловой энергии по декабрь 2007 года включительно.

Оплату поставленной тепловой энергии ТСЖ «Элитное» в полном объеме не произвело.

При этом отсутствие в материалах дела актов приема-передачи поставленной тепловой энергии, на что ссылается ответчик в апелляционной жалобе, не освобождает ТСЖ «Элитный» от исполнения обязанности по оплате поставленной тепловой энергии.

В силу положений пунктов 6.1, 6.2 договора основанием для расчетов за тепловую энергию и подпиточную воду является счет-фактура.

Согласно пункту 6.4 договора от 10.03.2005 № 6140 ежемесячно до 10-го числа, следующего за расчетным, стороны оформляют прием и передачу тепловой энергии и подпиточной воды за прошедший месяц путем подписания акта приема-передачи.

Следовательно, истцом ежемесячно абонентам выдавались счета-фактуры и акты выполненных работ.

Судом первой инстанции установлено, что истец  ежемесячно направлял, а ТСЖ «Элитный» получало счет-фактуру и акт выполненных работ.

Указанные обстоятельства подтверждаются отметкой о получении в находящейся в материалах дела копии общего реестра истца. При этом ответчик не осуществлял возврат полученных актов ни в подписанном виде, ни с возражениями на них.

Доказательств, опровергающих указанное обстоятельство, ответчик в нарушение статьи 65 АПК РФ не представил.

Показаний приборов учета в период с октября по декабрь 2007 года  ответчик истцу также не предоставлял.

В соответствии с пунктом 9.9 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ 12.09.1995 № Вк-4936, при несвоевременном сообщении потребителем о нарушении режима и условий работы узла учета и о выходе его из строя узел учета считается вышедшим из строя с момента его последней проверки энергоснабжающей организации. В этом случае количество тепловой энергии, масса    (объем) теплоносителя и значение его параметров определяются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре, и показаний приборов узла учета источника теплоты.

В связи с изложенным истец выписывал ответчику счета-фактуры на оплату потребленной тепловой энергии в период с октября по декабрь 2007 года по нагрузкам, определенным договором от 10 марта 2005 года № 6140.

Согласно расчету истца стоимость поставленной в октябре-декабре 2007 года и не оплаченной ответчиком тепловой энергии составила  139 566 руб. 65 коп.

Указанный расчет  ответчиком не оспорен.

Вместе с тем, возражая против удовлетворения иска, ответчик утверждает, что в обслуживаемые им жилые дома ответчиком поставлялась тепловая энергия ненадлежащего качества (температурный режим теплоносителя в течение отопительного сезона был ниже установленного на 10-15 градусов).

Указанный довод ответчика о ненадлежащем качестве поставляемой истцом тепловой энергии обоснованно не принят во внимание судом первой инстанции и отклоняется судом апелляционной инстанции.

В соответствии с частью первой статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 542 ГК РФ качество подаваемой    энергии    должно       соответствовать       требованиям,       установленным  государственными стандартами и иными обязательными правилами или предусмотренным договором энергоснабжения.

В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберёг вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 1105) (пункт 2 статьи 542 ГК РФ).

Таким образом, в силу специфики энергии как товара законом не предусмотрена возможность полного отказа от оплаты полученной энергии.

В силу статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Из материалов дела усматривается, что на основании договора от 10.03.2005 № 6140 ответчик приобретал тепловую энергию для оказания коммунальных услуг гражданам.

Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, предусмотрено, что в случае непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества потребитель уведомляет об этом аварийно-диспетчерскую службу исполнителя или иную службу, указанную исполнителем (пункт 64).

Основанием для перерасчета размера платы за коммунальные услуги, а также для уплаты исполнителем неустойки за нарушение своих обязательств является акт о