Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2010 по делу n А70-11901/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

16 апреля 2010 года

                                                      Дело №   А70-11901/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  09 апреля 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 апреля 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кливера Е.П.

судей Киричёк Ю.Н., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Леоновой Г.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1383/2010) открытого акционерного общества «Сибирско-Уральская энергетическая компания» (далее – ОАО «СУЭНКО»; Общество; заявитель)

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 21.01.2010 по делу № А70-11901/2009 (судья Стафеев С.А.), принятое

по заявлению ОАО «СУЭНКО»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – Тюменское УФАС России; антимонопольный орган)

с участием в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – закрытого акционерного общества «Санаторий-профилакторий «Светлый» (далее – ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый»; третье лицо),

о признании недействительными решения и предписания от 23.09.2009 по делу № К09/123,

при участии в судебном заседании:

от ОАО «СУНЭКО» − Пронькиной Т.А. по доверенности от 31.12.2009 № 5/275-09, действительной до 31.12.2010 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от Тюменского УФАС России – представитель не явился, лицо о времени и месте рассмотрения спора извещено надлежащим образом;

от ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый» – представитель не явился, лицо о времени и месте рассмотрения спора извещено надлежащим образом,

установил:

ОАО «СУЭНКО» обратилось в арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Тюменскому УФАС России о признании недействительным решения от 23.09.2009 № К09/123, а также выданного на его основании предписания. Общество также просило обязать заинтересованное лицо совершить действия по опровержению ранее опубликованной информации о нарушении юридическим лицом Федерального закона «О конкуренции», выразившегося в неправомерном требовании предоставить в составе заявки на технологическое присоединение форм модульных схем, путем размещения соответствующей информации на сайте www.72.ru.

К рассмотрению в настоящем споре привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора – ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый».

Определением суда производство по делу прекращено в части требования об обязании заинтересованного лица совершить действия по опровержению ранее опубликованной информации о нарушении Обществом Федерального закона «О конкуренции», выразившегося в неправомерном требовании предоставить в составе заявки на технологическое присоединение форм модульных схем, путем размещения соответствующей информации на сайте www.72.ru.

Решением суда от 21.01.2010 в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

В обоснование принятого решения, суд первой инстанции сослался на то, что поскольку формы модульных схем технологического присоединения не утверждены в установленном порядке, требование Общества о предоставлении такой формы и неосуществление действий по обязательному направлению проекта договора технического присоединения является злоупотреблением своим доминирующим положением на рынке услуг по передаче электрической энергии.

Не согласившись с принятым судебным актом ОАО «СУЭНКО» обратилось с апелляционной жалобой в суд апелляционной инстанции, в которой просит решение Арбитражного суда Тюменской области от 21.01.2010 по делу № А70-11901/2009 отменить, признать оспариваемое решение антимонопольного органа недействительным.

В апелляционной жалобе Общество указывает на строгое соблюдение им процедуры технологического присоединения, в том числе в плане отказа от заключения договора технологического присоединения.

Тюменское УФАС России, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения настоящего спора, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, в письменном отзыве на апелляционную жалобу просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения данного дела в порядке апелляционного производства, явку своего представителя не обеспечило, в письменном отзыве просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

От ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый» поступило письменное ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя, которое судом апелляционной инстанции удовлетворено.

Апелляционная жалоба на основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрена в отсутствие заинтересованного лица и третьего лица.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменный отзыв Тюменского УФАС России, письменный отзыв ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый», заслушав представителя Общества, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

05.06.2009 в адрес ОАО «СУЭНКО» от ЗАО Санаторий-профилакторий «Светлый» была направлена заявка на технологическое присоединение к сетям строительной площадки, расположенной по адресу: г. Ялуторовск, ул. Бахтиярова, 66, 59,5 метра на юго-запад от юго-западного угла нежилого строения, максимальная мощность 15 КВА 14 КВТ, напряжение 0,4 В.

24.06.2009 в адрес ЗАО Санаторий-профилакторий «Светлый» от ОАО «СУЭНКО» поступило письмо, в котором Общество проинформировало о том, что в связи с вступлением в силу Постановления Правительства РФ от 21.04.2009 № 334 к заявке должны быть приложены формы модульных схем технологического присоединения энергопринимающих устройств, утвержденные Министерством энергетики РФ.

На основании изложенного ОАО «СУЭНКО» предложило ЗАО Санаторий-профилакторий «Светлый» представить формы модульных схем, после чего ЗАО Санаторий-профилакторий «Светлый» будет направлен проект договора на технологическое присоединение.

При этом модульные схемы не были приложены к заявке на технологическое присоединение в связи с отсутствием на момент подачи заявки утвержденных Министерством энергетики РФ форм модульных схем технологического присоединения энергопринимающих устройств.

ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый» обратилось в антимонопольный орган с жалобой на действия ОАО «СУЭНКО», выразившихся в необоснованном уклонении от заключения договора технологического присоединения строительной площадки к электрическим сетям ОАО «СУЭНКО».

По результатам рассмотрения заявления ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый», а также аналогичного заявления подрядчика по производству монтажных работ ООО «Альянсстрой», Тюменским УФАС России вынесено решение от 23.09.2009 № 09/123, которым в действиях ОАО «СУЭНКО», занимающего доминирующее положение на рыке услуг по передаче электрической энергии в границах балансовой принадлежности электрических сетей, признано нарушение пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в необоснованном уклонении от заключения с ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый» договора технологического присоединения к электрическим сетям.

23.09.2009 на основании указанного решения антимонопольным органом было вынесено предписание № К09/123, в соответствии с которым ОАО «СУЭНКО» было предписано прекратить нарушение пункта 5 части 1 стаьти 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», а именно – в течение 3 рабочих дней с момента получения предписания подготовить и направить в адрес ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый» заполненный и подписанный проект договора технологического присоединения в соответствии с постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. № 861.

Полагая, что упомянутые выше решение и предписание Тюменского УФАС России, нарушает права и законные интересы ОАО «СУЭНКО», последнее обратилось в арбитражный суд первой инстанции с заявленным требованием.

21.01.2010 Арбитражный суд Тюменской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для его отмены, исходя из следующего.

Из содержания оспариваемого решения и предписания антимонопольного органа следует, что заинтересованное лицо вменило Обществу нарушение пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Тюменское УФАС России указало, что требование ОАО «СУЭНКО» о предоставлении ЗАО «Санаторий-профилакторий «Светлый» модульных схем технологического присоединения энергопринимающих устройств для заключения договора на технологическое присоединение является необоснованным, поскольку формы модульных схем технологического присоединения в настоящее время не утверждены Министерством энергетики РФ.

В связи с этим, заключает заинтересованное лицо, сетевая организация не вправе требовать от заявителей предоставления модульных схем технологического присоединения до их утверждения Министерством энергетики РФ. Непредставление третьим лицом модульной схемы не может являться основанием для отказа сетевой организации в приеме заявки и заключении договора технологического присоединения.

Однако, антимонопольный орган, вменяя Обществу нарушение пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», не учел следующего.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Из анализа указанной правовой нормы следует, что запрещаются следующие действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц:

- экономически или технологически не обоснованные отказы;

- уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара;

- в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Из имеющихся в материалах дела документов следует, что ОАО «СУЭНКО» оказывает услуги по передаче электрической энергии, по технологическому присоединению энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

ОАО «СУЭНКО» в соответствии с Приказом Федеральной службы по тарифам от 24.11.2008г. № 429-э включено в разделе 1 – услуги по передаче электрической и (или) тепловой энергии Реестра субъектов естественных монополий.

В соответствии с частью 5 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

По результатам исследования рынка услуг по передаче электрической энергии Тюменское УФАС России пришло к выводу, что ОАО «СУЭНКО» являясь субъектом естественной монополии, занимает доминирующее положение на указанном рынке.

В силу статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным.

В целях содействия развитию конкуренции на рынке производства и сбыта электрической энергии, защиты прав потребителей электрической энергии Правительством Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 утверждены Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям» (далее – Правила).

В соответствии с пунктом 3 Правил, сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

Пунктом 10 Правил технологического присоединения определен перечень документов, которые должны быть приложены к заявке на технологическое присоединение.

При этом в соответствии с подпунктом «е» пункта 10 Правил к заявке должны быть приложены, в том числе формы модульных схем технологического присоединения энергопринимающих устройств, утвержденные Министерством энергетики РФ, - для заявителей, указанных в пунктах 12.1 и 14 настоящих Правил.

В пункте 15 Правил определено, что при отсутствии сведений и документов, указанных в пунктах 9, 10 и 12 - 14 настоящих Правил, сетевая организация уведомляет об этом заявителя в течение 6 рабочих дней с даты получения заявки и направляет ему для подписания заполненный и подписанный