Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2010 по делу n А75-8081/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

30 марта 2010 года

                                       Дело №   А75-8081/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  24 марта 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  30 марта 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шаровой Н.А.,

судей  Глухих А.Н., Рожкова Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Бондарь И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9525/2009) общества с ограниченной ответственностью «Фото Про» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 28.10.2009 по делу № А75-8081/2009 (судья Лобасова Е.А.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Аквамир плюс» к обществу с ограниченной ответственностью «Фото Про»,  третье лицо: Территориальное управление Федерального агентства по управлению федеральным имуществом в Ханты-Мансийском автономном округе-Югре, о взыскании 414 672 руб. 24 коп.,

по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Фото Про» к обществу с ограниченной ответственностью «Аквамир плюс» о признании договора № 01/ДСО от 02.07.2008 недействительным и применении последствий недействительности сделки,

В судебном заседании участвуют представители:

от общества с ограниченной ответственностью  «Аквамир плюс» - Константинов В.В.

от общества с ограниченной ответственностью «Фото Про» - Фадин С.В.; Гильмутдинов Ф.Ф. генеральный директор.

от Территориального управления Федерального агентства по управлению федеральным имуществом в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре – не явился, извещено.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Аквамир плюс» (далее - ООО «Аквамир плюс) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Фото Про» (далее - ООО «Фото Про») о взыскании неосновательного обогащения за фактическое временное владение и пользование недвижимым имуществом с 28.08.2008 по 30.05.2009 в сумме 408 276 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами с 01.06.2009 по дату подачи иска в сумме 6 396 руб. 24 коп.

Требования, предъявленные со ссылками на нормы статей 395, 1102, 1105, 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), мотивированы тем, что с 02.07.2008 ответчик без правовых оснований осуществлял владение и пользование нежилыми помещениями общей площадью 53,7 кв.м., находящимися в распоряжении у истца по договору аренды, не внося за это соответствующую плату.

ООО «Аквамир плюс» подано заявление о взыскании с ответчика судебных издержек, в связи с рассмотрением настоящего спора, в размере 20 000 руб.

В порядке статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) ООО «Фото Про» заявило в арбитражный суд встречное исковое заявление к обществу с ограниченной ответственностью «Аквамир плюс» о признании договора № 01/ДСО на долевое участие в содержании и обслуживании объекта нежилого фонда от 02.07.2008 ничтожным, и применении  к отношениям фактически сложившимся по договору 01/ДСО от 02.07.2008 по временному пользованию и  владению нежилым помещением правил, относящихся к договору аренды.

Встречное исковое заявление со ссылкой на статьи 170, 606 ГК РФ, мотивировано тем, что договор № 01/ДСО на долевое участие в содержании и обслуживании объекта нежилого фонда от 02.07.2008 является притворной сделкой, то есть сделкой совершенной с целью прикрытия договора субаренды нежилого помещения.

Определением арбитражного суда от 05.10.2009 встречное исковое заявление ООО «Фото Про» принято к производству, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Территориальное управление Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 28 октября 2009 по делу №А75-8081/2009 требования ООО «Аквамир плюс» удовлетворены. С ООО «Фото Про» в пользу ООО «Аквамир плюс» взыскано неосновательное обогащение в размере 408 276 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 6 396 руб. 24 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 9 793 руб. 44 коп., судебные издержки в размере 15 000 руб. В удовлетворении встречных исковых требований отказано. ООО «Аквамир плюс» возвращено из федерального бюджета государственная пошлина, уплаченная по платежному поручению от 17.07.2009 № 28 в размере 2 000 руб. 01 коп. В удовлетворении встречных исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Фото Про» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт о признании договора № 01/ДСО на долевое участие в содержании и обслуживании объекта нежилого фонда от 02.07.2008 ничтожным, о применении к отношениям фактически сложившимся по договору № 01/ДСО от 02.07.2008 по временному пользованию и владению нежилым помещением, правил, относящихся к договору аренды.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «Фото Про»  ссылается на  неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела.  Так суд первой инстанции не исследовал вопросы  о том, имел ли право  истец 02.07.2008 заключать договоры на долевое участие в содержании и обслуживании нежилого помещения; почему истец направил текст договора аренды только 10.04.2009;  почему истец не написал ни одного письма или претензии о том, что ответчик необоснованно пользуется помещением, не вносит за такое пользование плату.

Ответчик в апелляционной жалобе утверждает, что акт от 01.06.2009 является  безусловным доказательством того, что договор № 01/ДСО от 02.07.2008 является притворным, прикрывающим договор субаренды. По мнению подателя жалобы, суд первой инстанции сделал ошибочный вывод о том, что ответчик не представил  доказательства в обоснование встречного иска.

В заседание суда апелляционной инстанции представитель Территориального управления Федерального  агентства по управлению федеральным имуществом в Ханты-Мансийском автономном округе-Югре, не явился, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 АПК РФ.

На основании статьи 156 АПК РФ  судебное заседание проведено в отсутствие представителя третьего лица.

В судебном заседании представитель ООО «Фото Про» поддержал доводы, изложенные в  апелляционной жалобе. Руководитель ответчика подтвердил, что ответчик пользовался помещениям № 1, № 3 на первом этаже согласно извлечению из технического паспорта, являющего приложением №1 к договору аренды 367 (т.д. 1 л.д. 18). Ко 02 июля  2008 года ответчик фактически занимал указанные помещения и непрерывно пользовался ими до 01 июня 2009 года.

Представитель ООО «Аквамир плюс» просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным. Пояснил, что осведомленность ответчика о необходимости отдельной платы пользования подтверждается участием ответчика в конкурсе на получение права аренды, в котором он предложил плату 9 тыс. рублей за кв.м. в год. Руководитель ответчика отрицает такое участие в лице уполномоченных лиц.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции,  между Территориальным управлением Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре (арендодатель) и ООО «Аквамир плюс» (арендатор) подписан договор аренды недвижимого имущества от 28.08.2008 № 367 с дополнительным соглашением от 08.09.2008, (далее – договор № 367) (л.д. 10-20, 32-34 том 1).

Согласно пунктам 1.1, 1.5 договора № 367 арендодатель передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование нежилые помещения 1-2 этажей и помещения 3 этажа №№ 1-11Б в административном здании, расположенном по адресу: Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, г. Нижневартовск, ул. Мира, 38. Общая площадь сдаваемых в аренду помещений 519,6 кв.м. Договор заключен на срок до 28.07.2009 .

Согласно пункту 4.1 договора 1 арендная плата за помещения 1 этажа №№ 1, 2, 3, 4, 5, 10, 11, 12, 13 - 10 137,33 руб. за 1 кв.м. арендной платы в год с учетом налога на добавленную стоимость, общая площадь - 169,6 кв.м.; за помещение 1 этажа № 8 площадью 29,5 кв.м. - 16 800,00 руб. за 1 кв.м. арендной платы в год с учетом налога на добавленную стоимость.

Плата за эксплуатационные, коммунальные услуги не включается в установленную пунктом 4.1 договора арендную плату и производится арендатором за свой счет (пункт 4.6).

Арендодатель передал имущество арендатору по передаточному акту от 28.08.2008 (л.д. 17 том 1).

Согласно пункту 1.1 договора № 367 в редакции дополнительного соглашения  от 08.09.2008 арендодатель передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование нежилые помещения 1-2 этажей и помещения 3 этажа в административном здании, расположенном по адресу: Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, г. Нижневартовск, ул. Мира, 38. Общая площадь сдаваемых в аренду помещений 463,9 кв.м.

Согласно пункту 4.1 договора 1 в редакции дополнительного соглашения арендная плата за помещения 1 этажа №№ 2, 3, 10, 11, 12, 13 - 10 137,33 руб. за 1 кв.м. арендной платы в год с учетом налога на добавленную стоимость, общая площадь - 145,7 кв.м.; за помещение 1 этажа № 8 площадью 29,5 кв.м. - 16 800 руб. за 1 кв.м. арендной платы в год с учетом налога на добавленную стоимость.

Пунктом 9  дополнительного соглашения  пункт 7.2 договора № 367 дополнен: Арендатор вправе передавать имущество в субаренду с обязательным письменным уведомлением Арендодателя. Уведомление должно быть направлено в адрес арендодателя в срок не позднее пяти дней с момента заключения соответствующего договора субаренды, к уведомлению должна быть приложена, заверенная арендатором копия заключенного договора субаренды.

Дополнительное соглашение вступает в силу с момента его подписания и распространяет свое действие на отношения, возникшие с момента заключения договора аренды недвижимого имущества от 28.08.2008 № 367 (пункт 10 дополнительного соглашения).

Кроме того 02.07.2008 между Территориальным управлением Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре (собственник) и ООО «Аквамир плюс» (управляющая организация) подписан договор на содержание и обслуживание объекта нежилого фонда, согласно которому управляющая организации обязалась обеспечивать объект недвижимого имущества (административное здание, общей площадью 1235 кв.м., расположенный по адресу: г. Нижневартовск, ул. Мира, 38)  коммунальными ресурсами и всем комплексом коммунально-бытовых услуг и надлежащим образом осуществлять содержание и обслуживание указанного объекта в целях поддержания его нормальной эксплуатации и возможности использовать в соответствии с назначением.

Для выполнения указанных обязательств  ООО «Аквамир плюс»  (Управляющая организация) подписало с ООО «Фото Про» (заказчик) договор № 01/ДСО на долевое участие в содержании и обслуживании объекта нежилого фонда от 02.07.2008 (далее – договор № 01/ДСО).

Согласно пункту 1.1 договора  объектом договора являются занимаемые площади в административном здании 53,7 кв.м., находящиеся на 1 этаже, использованные по назначению: под торговые площади, по адресу: Российская Федерация, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, г. Нижневартовск, ул. Мира, 38. Срок действия договора с 02.07.2008 (пункт 5.1 договора № 01/ДСО).

Расчет стоимости долевого участия в содержании и обслуживании нежилого фонда приведен в приложении № 1 к договору № 01/ДСО, и  включает в себя плату за капитальный и текущий ремонт, благоустройство и озеленение прилегающей территории, техническое обслуживание, коммунальные услуги, оплата за выполнение работ и оказание услуг.

Заказчик передал, а управляющая компания приняла на обслуживание нежилые помещения 1 этажа №№ 2, 3 в административном здании, расположенном по адресу: Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, г. Нижневартовск, ул. Мира, 38, общей площадью 53,7 кв.м. по передаточному акту от 01.06.2009 (л.д. 26-31 том 1).

Направленный истцом в адрес ответчика договор субаренды недвижимого имущества № 02/ДСА от 28.08.2008 был возвращен ответчиком без подписания.

В связи с тем, что ответчиком ответчик платежи за пользование помещением не вносил, истец на основании статей 1102, 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно статье 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Исходя из приведенных норм гражданского законодательства и основываясь на общем принципе доказывания в арбитражном процессе, предусмотренном в статье 65 АПК РФ, в предмет доказывания по настоящему делу входят факт пользования имуществом, отсутствие законных оснований для такого пользования и размер неосновательного обогащения ответчика за счет имущества истца, а по встречному иску – наличия у договора № 01/ДСО признаков сделки субаренды.

Факт пользования ООО «Фото Про» нежилым помещением 53,7 кв.м. в период с 28.08.2008 по 30.05.2009  не оспаривается сторонами и подтверждается материалами дела: передаточным актом от 01.06.2009, договором № 01/ДСО от 02.07.2008,  актами об оказании услуг, платежными поручениями ответчика.

Согласно пункту 2 статьи 1105 ГК РФ лицо, неосновательно