Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 по делу n А70-12664/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

19 марта 2010 года

                                                  Дело №  А70-12664/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  17 марта 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 марта 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Мокшиной С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-810/2010) общества с ограниченной ответственностью «Инвестор» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 16 декабря 2009 года по делу №  А70-12664/2009 (судья Лоскутов В.В.), принятое

по иску общества с ограниченной ответственностью «Инвестор» к обществу с ограниченной ответственностью «Зодчие» о взыскании 16 623 649 руб.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Инвестор» – представитель не явился, извещено; 

от общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» – представитель не явился, извещено; 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Инвестор» (далее – ООО «Инвестор») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Зодчие» (далее – ООО «Зодчие») о взыскании 16 448 310 руб. действительной стоимости доли ООО «Инвестор» в уставном капитале ООО «Зодчие» и 175 339 руб. процентов за просрочку в уплате действительной стоимости доли.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 16 декабря 2009 года по делу № А70-12664/2009 в удовлетворении иска ООО «Инвестор» отказано.

Суд мотивировал решение тем, что срок исполнения ответчиком обязательства по выплате истцу действительной стоимости его доли не наступил, поскольку уставом ООО «Зодчие» в редакции, утвержденной протоколом общего собрания участников от 18.12.2006, действовавшей на момент предъявления иска в суд, установлена обязанность общества выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в течении шести месяцев с момента окончания финансового года, в течении которого подано заявление о выходе из общества. То есть, как полагает суд, ООО «Зодчие» обязано выплатить истцу действительную стоимость его доли в срок до 01.07.2010.

Не соглашаясь с решением суда, ООО «Инвестор» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

По мнению истца, так как редакция устава общества, утвержденная протоколом общего собрания участников от 18.12.2006, противоречит Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью», вступившему в силу с 01.07.2009, следовательно, применению подлежат нормы закона (пункт 6.1 статьи 23), а не устав, в котором установлен иной срок для выплаты действительной стоимости доли (6 месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе из общества). Выводы суда нарушают положения статьи 4 ГК РФ о действии правовых актов во времени и статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ о применении уставов обществ, созданных до 01.07.2009, в части не противоречащей действующей редакции первой части ГК РФ и Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» до 01.01.2010.

ООО «Инвестор» обращает внимание на то, что суд первой инстанции в своем решении сослался на раздел 11 устава ООО «Зодчие», принятого учредителями при создании общества в апреле 2000 года. Однако содержание указанного документа, представленного ответчиком в судебное заседание 16.12.2009, истцу было неизвестно, поскольку участником общества ООО «Инвестор» стало лишь в 2006 году, в связи с чем была принята новая редакция устава (протокол общего собрания участников общества от 18.12.2006), возможности ознакомиться с ним суд не дал.

Как указано в жалобе, действия суда произведены в нарушении процессуальных норм, предусмотренных статьями 6, 7, 8, 9, 10, 153, 154, 159, 162 АПК РФ; нарушено право ООО «Инвестор» на судебную защиту, закрепленное в статье 46 Конституции РФ, так как суд лишил истца возможности реализовать свои права участника процесса.

ООО «Зодчие» письменный отзыв на апелляционную жалобу суду не представило.

Представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебное заседание не явились (уведомления о вручении заказных писем приобщены к материалам дела).

На основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие. 

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции, установил следующее.

ООО «Зодчие» зарегистрировано приказом Регистрационной палаты города Тюмени № 821 от 14.04.2000.

В декабре 2006 года ООО «Инвестор» стало участником ООО «Зодчие» с долей в уставном капитале равной 22, 5 % номинальной стоимостью 9 000 000 руб. (л.д.12-27), в связи с чем была принята новая редакция устава ООО «Зодчие», зарегистрированная 29.12.2006.

Доля оплачена ООО «Инвестор» платежным поручением № 3 от 13.12.2006 (л.д.26).

Уставной капитал общества составлял на тот момент 40 000 000 руб.

03 июля 2009 года ООО «Инвестор» подало ООО «Зодчие» заявление о выходе из состава участников, попросив при этом выплатить действительную стоимость доли (л.д.27).

ООО «Инвестор» 07.07.2009 и 18.08.2009 повторно обращалось к ООО «Зодчие» с требованиями о выплате ему действительной стоимости доли (л.д.28-29).

Сопроводительным письмом № 1895/бух от 30.09.2009 ООО «Зодчие» направило ООО «Инвестор» расчет действительной стоимости доли по состоянию на 03.07.2009, которая составила 16 448 410 руб., а также бухгалтерский баланс за 1 полугодие 2009 года и отчет о прибылях и убытках ответчика за первое полугодие 2009 года (л.д.30-35).

В письме от 22.10.2009 ООО «Инвестор» потребовало от ООО «Зодчие» выплаты действительной стоимости доли в том размере, который указан в расчете ООО «Зодчие», направленном в адрес истца 30.09.2009 (письмо исх. № 1895/бух).

Письмом исх. № 1940/бух от 08.10.2009 ООО «Зодчие» сообщило ООО «Инвестор» о том, что расчет от 30.09.2009 действительной стоимости доли на 03.07.2009 составлен неверно ввиду несоответствия действующему законодательству и уставу ООО «Зодчие» (л.д.49).

Невыплата действительной стоимости доли в трехмесячный срок с момента подачи заявления о выходе из общества стала основанием для обращения ООО «Инвестор» в суд с настоящим иском.

Суд апелляционной инстанции, оценив представленные сторонами в материалы дела доказательства, не соглашаясь с изложенными в обжалуемом решении выводами, считает, что иск подлежит удовлетворению, решение суда – отмене.

В соответствии с пунктом 1 статьи 94 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»), участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

Право участника общества на выход из общества предусмотрено пунктом 9.1 устава ООО «Зодчие», утвержденного решением общего собрания участников общества от 18.12.2006, зарегистрированного 29.12.2006.

ООО «Инвестор» подало заявление о выходе из состава участников ООО «Зодчие» 03.07.2009, что не оспаривается ответчиком, следовательно, применению подлежит Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в редакции Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ), вступившего в законную силу с 01.07.2009.

Пунктом 6.1 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», введенным Федеральным законом от 30.12.2008 № 312-ФЗ, предусмотрено, что в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества (абзац 2 пункта 6.1 статьи 23 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Пунктом 2 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ установлено, что уставы обществ, созданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции настоящего Федерального закона) не позднее 1 января 2010 года.

Ответчик на момент рассмотрения дела судом первой инстанции (16.12.2009) не привел устав в соответствие с действующим законодательством, поэтому действовал устав ООО «Зодчие» в редакции, утвержденной протоколом общего собрания участников общества от 18.12.2006.

Согласно пунктам 16.2, 16.3 устава ООО «Зодчие» в случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявления о выходе из общества, действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности за год, в течение которого было подано заявление, либо с согласия участников общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течении которого подано заявление о выходе из общества.

Указанные пункты устава содержат иной порядок определения действительной стоимости доли при выходе участника из общества, срок и порядок ее выплаты, однако применению в рассматриваемой ситуации не подлежат на основании следующего.

В соответствии с пунктом 3 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ установлено, что со дня вступления в силу настоящего Федерального закона уставы и учредительные договоры обществ, созданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, до приведения их в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции настоящего Федерального закона) применяются в части, не противоречащей указанным законодательным актам Российской Федерации.

Следовательно, вывод суда о необходимости применения в данном случае срока на выплату действительной стоимости доли, установленного уставом ООО «Зодчие» (в течении шести месяцев с момента окончания финансового года, в течении которого подано заявление о выходе из общества), является ошибочным, основанным на неправильном применении норм материального права.

В силу пункта 6.1 статьи 23 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» ООО «Зодчие» с учетом того, что ООО «Инвестор» заявление о выходе из состава участников общества подало 03.07.2009, ООО «Зодчие» обязано было выплатить действительную стоимость доли истца до 03.10.2009.

Расчет стоимости доли (л.д.36) произведен истцом в соответствии с пунктом 6.1 статьи 23 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» на основании данных бухгалтерской отчетности общества (бухгалтерский баланс на 01.07.2009 – л.д.32-33; отчет о прибылях и убытках на полугодие 2009 года – л.д.34-35). К тому же, этот расчет соответствует расчету, направленному ответчиком истцу письмом от 30.09.2009 (л.д.30-31).

Перерасчет, представленный ООО «Зодчие» суду первой инстанции (л.д.48), согласно которому действительная стоимость доли составила 13 808 754 руб., судом апелляционной инстанции не принимается.

Применение пункта 16.2 устава ООО «Зодчие», предусматривающего порядок определения  действительной стоимости доли при выходе участника из общества противоречит пункту 6.1 статьи 23 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Поскольку срок и порядок выплаты действительной стоимости доли, установленный уставом ООО «Зодчие» противоречат действующей с 01.07.2009 редакции Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», то пункты 16.2 и 16.3 устава не могут быть применены.

Так как ответчиком обязанность по