Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2010 по делу n А46-13479/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

17 марта 2010 года

                                             Дело №   А46-13479/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  10 марта 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  17 марта 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гергель М.В.,

судей  Гладышевой Е.В., Зориной О.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Мокшиной С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-542/2010) Пелепейкина Михаила Валерьевича на определение Арбитражного суда Омской области от 05 ноября 2009 года, вынесенное по делу №  А46-13479/2009 (судья Беседина Т.И.) по заявлению Акционерного коммерческого банка «РОСБАНК» (открытое акционерное общество) о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Группа Транспортных Компаний»,

В судебном заседании участвуют представители:

от Пелепейкина Михаила Валерьевича – представитель Кириллова О.В., представитель Баукова О.В.;

от Акционерного коммерческого банка «РОСБАНК»  – представитель Коляда Н.Ю.,

от  конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Группа Транспортных Компаний» - представитель Романова М.В.

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.08.2009 по делу № А46-13479/2009 общество с ограниченной ответственностью «Группа Транспортных Компаний» (далее - ООО «Группа Транспортных Компаний», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре (ликвидируемый должник) сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утверждена Глазкова Ирина Сергеевна.

Публикация сообщения о признании ООО «Группа Транспортных Компаний» несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства состоялась в официальном печатном издании - газете «Коммерсант» № 154 от 22.08.2009.

11.09.2009 Акционерный коммерческий банк «РОСБАНК» (открытое акционерное общество) (далее - ОАО АКБ «РОСБАНК») в соответствии со статьями 100, 142 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) передал в Арбитражный суд Омской области требование о включении в реестр требований кредиторов ООО «Группа Транспортных Компаний» 498 565 208 руб. 10 коп. задолженности, в том числе 263 047 503 руб. 33 коп. как требование, обеспеченное залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 05 ноября 2009 года по делу № А46-13479/2009 установлены и включены требования ОАО АКБ «РОСБАНК» в размере 498 565 208 руб. 10 коп., в том числе: 429 212 380 руб. 78 коп. основного долга, 69 352 827 руб. 32 коп. неустойки в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Группа Транспортных компания» как обязательства, обеспеченное залогом имущества должника.

Пелепейкин Михаил Валерьевич, кредитор ООО «Группа Транспортных Компаний» (определение арбитражного суда от 31.12.2009) обратился с апелляционной жалобой на указанное определение суда, в которой просит его изменить, установить требования ОАО АКБ «РОСБАНК»:

- на основании Договора цессии (об уступке права (требования)) № CS/004 от 29.12.2008, в размере 248 256 284 руб. 56 коп., из которых: 210 078 284 руб. 33 коп. основной долг, 38 178 000 руб. 23 коп. неустойка, в третью очередь в части суммы 162 177 499 руб. 35 коп., как обеспеченное залогом в части суммы 86 078 785 руб. 21 коп. – как не обеспеченное залогом.

- на основании Договора цессии (об уступке права (требования)) № CS/005 от 25.03.2009, в размере 250 308 923 руб. 54 коп., из которых: 219 134 096 руб. 45 коп. основной долг, 31 174 827 руб. 09 коп. неустойка, в третью очередь в части суммы 100 870 003 руб. 98 коп. как обеспеченное залогом, в части суммы 149 438 919 руб. 56 коп. – как не обеспеченное залогом.

В обоснование апелляционной жалобы Пелепейкин М.В. ссылается на то, что при вынесении обжалуемого определения суд первой инстанции вышел за пределы  заявленных требований.

В дополнениях к апелляционной жалобе Пелепейкин М.В. указывает на то, что  суд не проверил при установлении и включении требований ОАО АКБ «РОСБАНК» в реестр требований кредиторов должника  имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 58 от 23.07.2009).

В судебном заседании представитель Пелепейкина М.В. заявил ходатайство об истребовании у конкурсного управляющего информации о наличии заложенного имущества.

Представитель ОАО АКБ «РОСБАНК» не возражала против удовлетворения ходатайства, заявила ходатайство об истребовании справок о ДТП и актов о пожаре. Поддержала доводы апелляционной жалобы. Пояснила, что апелляционную жалобу на определение суда банк не подавал.

Представитель конкурсного управляющего не возражала против удовлетворения заявленных ходатайств, пояснила, что инвентаризационная опись имеется в материалах дела о банкротстве, справок о ДТП в наличии не имеется, поскольку они были переданы в страховую компанию.

Ходатайства оставлены судом апелляционной инстанции без удовлетворения.

Представитель Пелепейкина М.В. поддержала требования, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней, просила отменить определение суда первой инстанции.

Представитель конкурсного управляющего считает, что определение суда является законным и обоснованным, просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, и установлено судом, 29.12.2008 ОАО АКБ «РОСБАНК» («Цедент») и ООО «Группа Транспортных Компаний («Цессионарий») заключен договор цессии (об уступке права (требования)) № CS/004 с дополнительным соглашением № 1 к нему, по условиям которых «Цедент» передал, а «Цессионарий» принял право (требования) к должникам «Цедента», поименованным в приложении № 1 к настоящему договору, являющегося неотъемлемой частью настоящего договора (пункт 1.1 договора).

Пунктом 5.1 договора в редакции дополнительного соглашения № 1 от 30.01.2009 к нему установлено, что номинальная стоимость и цена уступаемых прав определяется в соответствии с приложением № 2 к договору, которое является его неотъемлемой частью и составляет 214 663 395 руб. 15 коп.

«Цессионарий» обязан ежемесячно, согласно графику и условиям, приведенным в приложении № 2, производить платежи в счет оплаты установленных прав путем перечисления денежных средств на соответствующий счет «Цедента» (пункт 5.3 договора).

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения «Цессионарием» своих обязанностей по оплате, последний обязан оплатить «Цеденту» неустойку в размере 0,5 % от суммы общей задолженности за каждый день просрочки исполнения своих обязательств (пункт 4.2 договора).

В нарушение условий договора и требований 309, 310, 382, 384 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) оплата за переданное право должником не произведена.

26.05.2009 кредитором в адрес должника направлено письмо (исх. № 64-06-13/4352) с требованием о погашении имеющейся задолженности.

В нарушение условий договора «Цессионарий» несвоевременно перечислял платежи в погашение задолженности, в связи с чем по состоянию на 04.08.2009 образовалась следующая задолженность 210 078 284 руб. 33 коп. - задолженность по основному долгу, 38 178 000 руб. 23 коп. - неустойка.

В обеспечение исполнения обязательства по договору цессии (об уступке права (требования)) № CS/004 от 29.12.2008 стороны заключили договор о залоге транспортного средства № CS/004 /Z2 от 29.12.2008, в соответствии с которым ООО «Группа Транспортных Компаний» передало в залог транспортные средства, указанные в приложении № 3 к настоящему договору (пункт 1.1).

25.03.2009 ОАО АКБ  «РОСБАНК» («Цедент») и ООО  «Группа  Транспортных Компаний («Цессионарий») заключен договор цессии (об уступке права (требования)) № CS/005 с дополнительным соглашением № 1 к нему, в соответствии с которыми «Цедент» передал, а «Цессионарий» принял право (требования) к должникам «Цедента», поименованным в приложении № 1 к настоящему договору, являющегося неотъемлемой частью настоящего договора (пункт 1.1 договора).

Пунктом 5.1 договора установлено, что номинальная стоимость и цена уступаемых прав определяется в соответствии с приложением № 2 к договору, которое является его неотъемлемой частью и составляет 219 134 096 руб. 45 коп.

«Цессионарий» обязан ежемесячно, согласно графику и условиям, приведенным в приложении № 2, производить платежи в счет оплаты установленных прав путем перечисления денежных средств на соответствующий счет «Цедента» (пункт 5.3 договора).

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения «Цессионарием» своих обязанностей по оплате, последний обязан оплатить «Цеденту» неустойку в размере 0,5 % от суммы общей задолженности за каждый день просрочки исполнения своих обязательств (пункт 4.2 договора).

В нарушение условий договора и требований 309, 310, 382, 384 ГК РФ оплата за переданное право должником не произведена.

24.06.2009 кредитором в адрес должника направлено письмо (исх. № 64-06-13/5786) с требованием о погашении имеющейся задолженности.

В нарушение условий договора «Цессионарий» несвоевременно перечислял платежи в погашение задолженности, в связи с чем по состоянию на 04.08.2009 образовалась следующая задолженность 219 134 096 руб. 45 коп. - задолженность по основному долгу, 31 174 827 руб. 09 коп. - неустойка.

25.03.2009 в обеспечение исполнения обязательства по договору цессии (об уступке прав (требования)) № CS/005 от 25.03.2009 стороны заключили договор о залоге транспортных средств № CS/005/Z1, в соответствии с которым ООО «Группа Транспортных Компаний» передало в залог транспортные средства, указанные в приложении № 3 к настоящему договору (пункт 1.1.).

Кроме того,  в обеспечение надлежащего исполнения обязательств ООО «Группа Транспортных Компаний», вытекающих из договора цессии (об уступке права (требования)) № CS/005 от 25.03.2009, заключен между АКБ  «РОСБАНК» (залогодержатель) и  ООО  «Группа  Транспортных Компаний» (залогодатель)  договор об ипотеке (залоге недвижимости) № CS/005/№1 от 25.03.2009.

Пунктом 1.1.  указанного договора  установлено, что  залогодатель передает, а залогодержатель, являющийся по договору цессии Цедентом, принимает в залог  - нежилые помещения (номера на поэтажном плане 1-18 – первого этажа, 1-13 – второго этажа), общей площадью 1872,2 кв.м., находящиеся в одноэтажном здании мастерских по ремонту машин и двух двухэтажных пристройках, литеры Н, Н1, Н2, расположенном по адресу:  г. Омск, ул. 1-я Заводская, д. 31.

В связи с указанным и поскольку должник признан несостоятельным (банкротом) ОАО АКБ «РОСБАНК» в соответствии со статьями 100, 142 Закона о банкротстве передало в арбитражный суд Омской области требование о включении в реестр требований кредиторов должника 498 565 208 руб. 10 коп. задолженности, в том числе: 

- на основании Договора цессии (об уступке права (требования)) № CS/004 от 29.12.2008, в размере 248 256 284 руб. 56 коп., из которых: 210 078 284 руб. 33 коп. основной долг, 38 178 000 руб. 23 коп. неустойка, в третью очередь в части суммы 162 177 499 руб. 35 коп., как обеспеченное залогом в части суммы 86 078 785 руб. 21 коп. – как не обеспеченное залогом.

- на основании Договора цессии (об уступке права (требования)) № CS/005 от 23.03.2009, в размере 250 308 923 руб. 54 коп., из которых: 219 134 096 руб. 45 коп. основной долг, 31 174 827 руб. 09 коп. неустойка, в третью очередь в части суммы 100 870 003 руб. 98 коп. как обеспеченное залогом, в части суммы 149 438 919 руб. 56 коп. – как не обеспеченное залогом.

В соответствии со статьей 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

В пункте 4 статьи 134 Закона о банкротстве предусмотрено, что требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

В статье 138 этого же Закона определено, что требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в составе требований кредиторов третьей очереди.

Исследовав материалы дела, установив фактические обстоятельства сложившихся между ОАО АКБ «РОСБАНК» и ООО «Группа Транспортных Компаний» отношений,  суд первой инстанции руководствуясь статьями 4, 138 Закона о банкротстве, пунктом 1 Постановления Пленума ВАС РФ №58 от 23.07.2009 года «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» определил, что размер обязательства должника перед кредитором составляет 498 565 208 руб. 10 коп., в том числе: 429 212 380 руб. 78 коп. основного долга, 69 352 827 руб. 32 коп. неустойка, и требование в указанном размере подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов, как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника.

Действительно из материалов дела, следует, что ОАО АКБ «РОСБАНК» заявляло об установлении в реестр требований кредиторов требования как обеспеченного залогом не на всю сумму требования.

Между тем, ОАО АКБ «РОСБАНК» апелляционную жалобу на  определение суда от 05.11.2009 не подало, в заседании суда по рассмотрению апелляционной жалобы представитель банка выразила мнение, что при частичном установлении требования как не обеспеченного залогом, они вправе в последующем, как залоговый кредитор в процедуре банкротства, обратиться с заявлением об установлении статуса залогового кредитора на всю сумму требования.

Определение суда по апелляционной жалобе Пелепейкина М.В. не подлежит отмене в силу следующего.

Как установлено пунктом 1 статьи 2, частью 1 статьи 4 АПК РФ, каждое заинтересованное лицо вправе обратиться