Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2008 по делу n А46-2025/2008. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

16 июня 2008 года

                            Дело №   А46-2025/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  10 июня 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 июня 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Зориной О.В.

судей  Гергель М.В., Литвинцевой Л.Р.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кичигиной З.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-2087/2008) Федеральной налоговой службы на определение Арбитражного суда Омской области от 08 апреля 2008 года, принятое по делу № А46-2025/2008 (судья Ваганова Т.А.) по требованию Федеральной налоговой службы к обществу с ограниченной ответственностью «Стройсервис» по заявлению о признании несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителей:

от ФНС России – Журавлева О.А. по дов. б/н от 30.08.2007 до 04.07.2009, удост. УР № 337620;

от ООО «Стройсервис» - не явился, извещен;

от арбитражного управляющего Шумова В.А. – не явились; извещен;

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис» (далее – ООО «Стройсервис», должник) и установлении требования кредитора в третью очередь реестра требований кредиторов  ООО «Стройсервис» в сумме 168 243 рублей 39 копеек (налог – 167 098 рублей, пени – 1145 рублей 39 копеек), назначении арбитражного управляющего из числа членов НП «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Альянс», утвердив вознаграждение арбитражному управляющему в размере 10 000 рублей.

ФНС России обратилась в суд с ходатайством об установлении и включении в третью очередь реестра требований кредитора уточненную сумму задолженности ООО «Стройсервис» в размере 207 336 рублей 32 копеек, в том числе налог- 189 454 рублей 00 копеек, пени – 15 586 рублей 12 копеек, штрафа – 2296 рублей 20 копеек.

Также ФНС России в соответствии со ст.ст. 3, 6, 7, 11, 41, 227, 228 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127 ФЗ (далее Закон о банкротстве), Постановлением Правительства РФ от 29.05.2004 № 257, Постановлением Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 № 67, обратилась в суд с ходатайством о признании должника – ООО «Стройсервис» несостоятельным (банкротом), открытии в отношении него конкурсного производства по упрощенной процедуре сроком на шесть месяцев.

Определением Арбитражного суда Омской области от 08 апреля 2008 года по делу № А46-2025/2008 признано обоснованным требование Федеральной налоговой службы к ООО «Стройсервис» (ИНН 5503106764) города Омска, по обязательным платежам. Введена процедура наблюдения в отношении ООО «Стройсервис», временным управляющим утвержден Шумов Владимир Александрович. Утверждено вознаграждение временному управляющему в размере 10 000 рублей за каждый месяц исполнения обязанностей временного управляющего за счет имущества должника.

Кроме того, указанным определением включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Стройсервис» без обеспечения залогом требования уполномоченного органа в сумме 207 336 рублей 32 копейки, в том числе: налог – 189 454 рублей, пени – 15 586 рублей 12 копеек, штраф – 2 296 рублей 20 копеек.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ФНС России в апелляционной жалобе просит его отменить принять по делу новый судебный акт о введении в отношении ООО «Стройсервис» конкурсного производства по упрощенной процедуре, о назначении конкурсного управляющего из числа членов НП «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Альянс» и об утверждении вознаграждения конкурсному управляющему в размере 10 000 рублей единовременно.

В обоснование заявленной жалобы ФНС указывает на то, что в ходе рассмотрения заявления о признании должника банкротом ею было подано в суд письменное ходатайство о введении в отношении должника конкурсного производства по упрощенной процедуре, в связи с отсутствием у должника имущества достаточного для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве. Судом данное ходатайство было принято и в судебном заседании 03.04.2008 было оглашено решение о введении в отношении ООО «Стройсервис» конкурсного производства по упрощенной процедуре сроком на 6 месяцев. Однако в инспекцию поступило определение от 08.04.2008 арбитражного суда по делу № А46-2025/2008, в котором не содержалась информация о заявленном, уполномоченным органом ходатайстве о введении в отношении должника конкурсного производства по упрощенной процедуре, размере вознаграждения определенного ежемесячно, дата определения не соответствует дате судебного заседания.

В судебном заседании представитель ФНС России доводы апелляционной жалобы поддержала.

В соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ в судебном заседании объявлялся перерыв с 03.06.2008 до 10.06.2008. Информация о перерыве была размещена в сети Интернет на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда.

ООО «Стройсервис», арбитражный управляющий  Шумов В.А. надлежащим образом извещенные о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

В соответствии со ст.ст. 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба ФНС России рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия должника и арбитражного управляющего.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого определения ввиду нарушения норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта.

Согласно ст. 15 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд принимает судебные акты в форме решения, постановления, определения.

В соответствии со ст. 155 Арбитражного процессуального кодекса РФ в ходе каждого судебного заседании арбитражного суда первой инстанции ведется протокол.  Из протокола судебного заседания от 03.04.2008 года следует,  суд объявил об окончании рассмотрения дела по существу, удалился для принятия решения и в соответствии со п. 2 ст. 176 Арбитражного процессуального кодекса РФ огласил резолютивную часть решения, а именно: «признать ООО «Стройсервис» г. Омска несостоятельным (банкротом). Открыть конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утвердить Шумова. Утвердить вознаграждение конкурсному управляющему в размере 10 000 рублей единовременно за счет заявителя. Установить и включить требования ФНС России в размере 207 336 рублей 32 копейки, в том числе 189 454 рублей, пени – 15 586 рублей 12 копеек, штраф – 2 296 рублей 20 копеек».

Согласно части 2 статьи 176 АПК РФ в судебном заседании, в котором закончено рассмотрение дела по существу, может быть объявлена только резолютивная часть принятого решения. Изготовление решения в полном объеме может быть отложено на срок, не превышающий пяти дней. Дата изготовления решения в полном объеме считается датой принятия решения.

Объявленная резолютивная часть решения должна быть подписана всеми судьями, участвующими в рассмотрении дела и принятии решения, и приобщена к делу (часть 3).

В соответствии с пп. 1, 3 ст. 169 Арбитражного процессуального кодекса РФ  решение арбитражного суда излагается в виде отдельного документа и должно быть написано от руки или выполнено с помощью технических средств. Решение подписывается судьей, а в случае коллегиального рассмотрения дела – всеми судьями, участвующими в принятии решения, в том числе судьей.

В деле отсутствует изготовленное в полном объеме, подписанное судьей решение, оглашенное в судебном заседании от 03.04.2008, а находится определение от 08.04.2008 года с иным содержанием резолютивной части принятого в судебном заседании решения.

Отсутствие в деле решения, подписанного судьей, в соответствии с п. 5 ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ является безусловным основанием для отмены судебного акта арбитражного суда.

В соответствии со ст. 53, п. 1 ст. 228 Закона о банкротстве о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства по упрощенной процедуре выносится судебный акт в форме решения, а не определения.

Определение арбитражного суда Омской области от 08.04.2008 по делу № А46-2025/2008, подлежит отмене.

Повторно рассматривая дело по первой инстанции в соответствии с правилами ч. 5 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд апелляционной инстанции полагает заявление ФНС России обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Согласно пункту 1 статьи 228 Закона о банкротстве арбитражный суд в течение месяца с даты принятия к производству заявления о признании отсутствующего должника банкротом принимает решение о признании отсутствующего должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве отсутствующего должника не применяются.

В силу ст. 230 Закона о банкротстве положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

На момент обращения в арбитражный суд за ООО «Стройсервис» числится задолженность по уплате обязательных платежей в сумме 207 336 рублей 32 копеек, в том числе задолженность по налогам в сумме 189 454 рублей, по пени в сумме 15 586 рублей 12 копеек, по штрафам – 2 296 рублей 20 копеек.

Требования ФНС России признаются судом обоснованными.

Указанная ФНС России задолженность подтверждается представленными уполномоченным органом документами, а именно: требованиями об уплате налогов, сборов, пени, штрафа, налоговыми декларациями,  постановлениями о возбуждении исполнительного производства, постановлениями о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика, решениями о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика, решением о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов за счет имущества налогоплательщика, справкой о состоянии  расчетов по налогам на 02.04.2008. ООО «Стройсервис» задолженность в сумме 207 336 рублей 32 копейки не оспорена.

Таким образом, требования заявителя являются обоснованными и  подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов в соответствии со ст. 137 закона о банкротстве в размере 207 336 рублей 32 копейки., в т.ч. по налогам в сумме 189 454 рублей, по пени в сумме 15 586 рублей 12 копеек, по штрафам – 2 296 рублей 20 копеек.

Сведения о наличии у должника имущества, достаточного для покрытия судебных расходов связанных с делом о банкротстве, отсутствуют.

При таких обстоятельствах у суда имеются достаточные основания для признания должника несостоятельным (банкротом) и применении к должнику упрощенной процедуры банкротства в соответствии со ст.ст. 227-230 Закона банкротстве.

С учетом изложенных выше обстоятельств заявление ФНС России о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства по упрощенной процедуре сроком на шесть месяцев подлежит удовлетворению.

По запросу арбитражного суда в соответствии со ст. 45 Закона о  банкротстве саморегулируемой организацией арбитражных управляющих (НП «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Альянс») представлен список арбитражных управляющих для назначения конкурсным управляющим ООО «Стройсервис»: Шумова В.А., Павлунина Л.С., Сумкова А.Г.

Согласно ст. 127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 4 ст. 45 Закона о банкротстве, должник и заявитель вправе отвести по одной кандидатуре арбитражных управляющих, указанных в списке кандидатур представленном саморегулируемой организацией.

Арбитражный суд утверждает кандидатуру временного управляющего из числа кандидатур, в отношении которых в установленном порядке не заявлен отвод, занимающую более высокую позицию в списке кандидатур, представленном заявленной саморегулируемой организацией.

Должником и представителем уполномоченного органа отводов по предложенным  кандидатурам арбитражных управляющих для назначения конкурсным управляющим ООО «Стройсервис» города Омска не заявлено.

Первой в списке представленных саморегулируемой организацией кандидатур арбитражных управляющих значится кандидатура арбитражного управляющего Шумова В.А. Указанная кандидатура соответствует требованиям ст. 20 Закона о банкротстве, в связи с чем, суд считает возможным назначить конкурсным управляющим ООО «Стройсервис» Шумова В.А.

В соответствии со ст. 26 Закона о банкротстве, Постановлением Правительства РФ от 21.10.2004 года № 573 «О порядке и условиях финансирования процедур банкротства отсутствующих должников» суд утверждает вознаграждение конкурсному управляющему ООО «Стройсервис» в размере 10 000 рублей единовременно за весть период исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

На основании изложенного и руководствуясь статьями п.4 ч.1, п.5 ч.4 ст. 270, 271, п. 3 ч. 4 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 08 апреля 2008 года по делу № А46-2025/2008 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

1. Признать несостоятельным (банкротом) общество с ограниченной ответственностью «Стройсервис»