Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.06.2008 по делу n А46-9455/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 июня 2008 года

                                      Дело №   А46-9455/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  03 июня 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 июня 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Семеновой Т.П.

судей  Гергель М.В., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1664/2008) общества с ограниченной ответственностью «ЭкоПРОГРЕСС» на решение Арбитражного суда Омской области от 21 февраля 2008 года, принятое по делу № А46-9455/2007 (судья Железняк Л.В.) по иску открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» к открытому акционерному обществу «ЭкоПРОГРЕСС» о взыскании 7 102 961, 06 руб.,

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» - Корницкий А.С. по дов-ти № 03-03/211оф от 16.04.2008,  сроком до 31 декабря 2008 года, паспорт 5203 № 087507, выдан 25.07.2002 УВД № 1 Центрального АО г. Омска; Ткалич О.О. по дов-ти № 03-03/774 от 01.11 2007, сроком до 31.12.2008, паспорт 5203 № 038865, выдан 12.10.2004 УВД 1 Центрального АО г. Омска

от ОАО «ЭкоПРОГРЕСС» - не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Омская электрогенерирующая компания» обратилось в  Арбитражный суд Омской области с иском к Открытому акционерному обществу «ЭкоПРОГРЕСС» о взыскании суммы задолженности за потребленную в период с 01.10.2006 по 31.05.2007 тепловую энергию в размере 4 052 388 рублей 15 копеек и пени в сумме 3 050 572 рублей 91 копеек.

Определением Арбитражного суда Омской области от 24.12.2007 произведена замена истца в порядке ст. 48 Арбитражного процессуального кодекса РФ на его правопреемника – ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» (сокращенное наименование –ОАО «ТГК №11»).

До рассмотрения спора по существу истец в соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ изменил исковые требования и просит взыскать с ответчика сумму долга  за потребленную в период с ноября 2006  года по май 2007 года тепловую энергию в размере 2 220 972 рублей и пеню за просрочку оплаты в сумме 4 292 004 рублей 78 копеек.

Судом уточнение иска принято.

Решением Арбитражного суда Омской области от 21 февраля 2008 года по делу № А46-9455/2007 с ОАО «ЭкоПРОГРЕСС» в пользу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания» № 11» взыскан долг в размере 2 220 972 рублей 66 копеек, пени в сумме 300 000 рублей, госпошлина в сумме 44 065 рублей. В удовлетворении остальной части иска отказано. Истцу возвращена государственная пошлина в сумме 2 949 рублей 80 копеек.

Не согласившись с решением суда, ОАО «ЭкоПРОГРЕСС» в апелляционной жалобе просит его отменить полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ОАО «ЭкоПРОГРЕСС» ссылается на то, что вывод суда об обоснованности исковых требований и правомерности определения количества тепловой энергии расчетным путем с применением п. 3.1. договора не соответствуют нормам материального права и материалам дела. Доводы истца о том, что приборы учета ответчика не фиксировали или ненадлежащим образом фиксировали параметры теплоносителя и точное время работы, не подтверждены материалами дела.

ОАО «ТГК № 11» представило отзыв на иск, в котором не согласилось с доводами апелляционной жалобы, полагая решение суда законным и обоснованным. Истец указывает, что материалы дела содержат справки о показаниях приборов учета ответчика, из которых видно, что приборы учета в определенное время не фиксировали никаких параметров теплоносителя (объем воды, масса, температура и т.д.), которые прибор должен фиксировать в силу технических характеристик. Приборы учета также фиксировали параметры с превышением допустимых норм погрешности. Поскольку ответчик не исполнил обязанности, предусмотренной п. 9.7. Правил учета, истец правомерно не принимал к учету справки ответчика и рассчитал количество потребленной энергии согласно п. 3.1. «в» договора и пунктом 9.9. Правил учета.

В судебном заседании представитель ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Дополнительно пояснив, что за период с 08.02.2007 по 14.02.2007 начисления ответчику произвели с учетом показаний приборов учета, а не по договорным нагрузкам. По ул. Братской, 4 ответчику было выдано предписание об устранении несанкционированной врезки в диспетчерской и кабинете  врача, с 09.04.2007 года данное нарушение было устранено ответчиком. По ул. 4 Заводской, 15 в период с ноября по февраль 2007 года приборы фиксировали неполное время работы, нулевые показатели, не обеспечивалась бесперебойная работа счетчика. В нарушение п. 9.7 Правил ответчик не сообщил о нарушениях режима работы прибора. В период с 13.01.2007 по 18.01.2007, 16.02.2007, 17.02.2007, 15.02.2007 прибор работал с превышением допустимых норм погрешности, что не соответствует требованиям п. 5.2, 5.2.4. Правил.

Представитель ОАО «ЭкоПРОГРЕСС», надлежащим образом извещенный о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В соответствии со ст.ст. 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционная жалоба ОАО «ЭкоПРОГРЕСС» рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия представителя заявителя.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителей истца, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной не находит оснований для отмены решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 28.02.2006 между ОАО «Омская электрогенерирующая компания» (правопредшественник - ОАО «ТГК №11», энергоснабжающая организация), ОАО  «Омская энергосбытовая компания» (агент) и ОАО «ЭкоПРОГРЕСС» (абонент) заключён договор купли-продажи тепловой энергии в горячей воде № 475 (с учетом дополнительного соглашения от 18.05.2006), согласно которому энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту через присоединённую теплосеть тепловую энергию в горячей воде от ТЭЦ-2, ТЭЦ-3, ТЭЦ-4 в количестве 12 570,47 Гкал в год, а абонент обязан своевременно оплачивать потреблённые энергоресурсы в установленном договором порядке.

Перечень объектов, в отношении которых заключен договор № 458 от 28.02.2006, указан в приложении № 2 к дополнительному соглашению от 18.05.2006 (с учетом  протокола разногласий).

Порядок и сроки оплаты установлены сторонами в главе 4 договора и Приложении № 3 к договору. Так в соответствии с пунктами 5, 6 приложения № 3 окончательный расчет за тепловую энергию, подпиточную воду и услуги по передаче тепловой энергии, надбавки и налоги, установленные законодательством, производится по платежным документам выставленным энергоснабжающей организацией в банк абонента 1-5 числа месяца, следующего за расчетным. Абонент обязан безакцептно оплатить стоимость тепловой энергии и подпиточной воды, надбавки и налоги, установленные законодательством, включенные в платежный документ, в течение трех дней со дня поступления его в банк.

За период с ноября 2006 года по май 2007 года истец выставил в банк абонента для оплаты платёжные требования на сумму 4 999 819,60 рублей, которые оплачены ответчиком частично и с нарушением сроков оплаты.

По расчетам истца, тепловую энергию в период с ноября 2006 по май 2007 в размере 2 220 972, 66 рублей ОАО «ЭкоПРОГРЕСС» не оплатило.

Также истец, начислил пеню в соответствии с п. 5 Приложения № 3 к договору в сумме 4292004 рублей 78 копеек.

В связи с неисполнением ОАО «ЭкоПРОГРЕСС» обязанностей по договору № 4758 от 28.02.2006 и образовавшейся задолженности, истец на основании ст.ст. 309, 310, 539, 544, 548 Гражданского кодекса РФ обратился с настоящим иском в суд.

В соответствии со ст. 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст. 309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (п. 3 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Судом первой инстанции установлено, что основной спорный момент при оплате платёжных документов возник между сторонами по порядку учёта количества потреблённой тепловой энергии. Разногласия возникли при учёте потреблённой тепловой энергии на объектах: ул. 4 Заводская,  15, ул. Братская,  4а, в которых установлены приборы учёта.

В пункте 3.1. договора № 4758 от 28.02.2006 установлено, что учет и расчет потребления производится агентом  в соответствии с «Правилами учета тепловой энергии теплоносителя» и п.п. «б».

В подпункте «в» пункта 3.1. договора № 4758 от 28.02.2006 стороны предусмотрели, что учет и расчет потребления производится при отсутствии у абонента приборов учета – по приборам учета на теплоисточниках за вычетом тепловых потерь на магистральных тепловых сетях, количества энергии, потребленной абонентами, имеющими приборы учета, путем распределения остатка между потребителями, не имеющими приборов учета пропорционально месячному договорному отпуску тепла.

Согласно п. 3.3. договора № 4758 от 28.02.2006 при наличии  приборов учета Абонент не позднее 25 числа расчетного месяца снимает и передает агенту отчет установленной формы об объемах потребленной в расчетном периоде тепловой энергии в двух экземплярах, содержащий показания коммерческих приборов за подписью лица ответственного за энергохозяйство. При нарушении абонентом сроков отчетности, а также в случае выхода узла учета из строя, выявлении нарушений в работе узла учета, расчет количества отпущенной абоненту тепловой энергии производится в соответствии с п. 3.1. «в» настоящего договора.

Как следует из материалов дела, ответчик ежемесячно передавал истцу справки установленной формы об объемах потреблённой энергии, объемы по которым истец не принимал (с ноября 2006г. по февраль 2007г.) и произвёл начисление потреблённой тепловой энергии по данным объектам в соответствии с п. 3.1. п.п. «в».

С марта 2007 года по май 2007 года истцом принимались к отчёту справки ответчика, то есть расчеты производились по показаниям приборов учёта.

В соответствии с пунктом 1.3. «Правил учета тепловой энергии и теплоносителя», утвержденных Минтопэнерго РФ от 12.09.1995 г. N Вк-4936 (далее - Правила учета тепловой энергии) расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

Из материалов дела следует, что истец не принимал показания приборов учета тепловой энергии, установленных на объекте, расположенном по ул. Братская, д.4, и на объекте по ул. 4 Заводская, 15, начисление потребленной энергии производилось исходя из договорных нагрузок в связи с нарушением режима работы узла учета и неисполнением ответчиком обязанности по немедленному уведомлению об этом энергоснабжающей организации, установлением несанкционированного водоразбора на узле, и работы приборов с превышением норм погрешности. Данные обстоятельства подтверждены материалами дела.

Согласно пунктам 9.5 и 9.6 Правил учета тепловой энергии,  показания приборов узла учета потребителя ежесуточно, в одно и то же время фиксируются в журналах учета тепловой энергии и теплоносителя. В срок, определенный в договоре, потребитель обязан представить в энергоснабжающую организацию копию журналов учета тепловой энергии и теплоносителя, а также записи показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя.

В силу п. 9.7 Правил учета тепловой энергии нарушение требований эксплуатации, изложенных в технической документации, перечисленной в п. 7.1 настоящих Правил, приравнивается к выходу из строя узла учета тепловой энергии потребителя. Время выхода из строя узла учета фиксируется соответствующей записью в журнале с немедленным (не более чем в течение суток) уведомлением об этом энергоснабжающей организации и оформляется Протоколом.

Представитель потребителя обязан сообщить в энергоснабжающую организацию данные о показаниях приборов узла учета на момент их выхода из строя.

Кроме того, пунктом 2.5.11 договора № 475 от 28.02.2006 установлено, что абонент обязан немедленно сообщить о нарушении режима теплоснабжения и ТПС и сетей, неисправности приборов учета, резких колебаний давления в теплосети диспетчеру энергоснабжающей организации или в тепловой район.

Согласно пункту 9.9. Правил учета тепловой энергии при несвоевременном сообщении потребителем о нарушении режима и условий работы узла учета и о выходе его из строя узел учета считается вышедшим из строя с момента его последней проверки энергоснабжающей организацией. В этом случае количество тепловой энергии, масса (или объем) теплоносителя и значения его параметров определяются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в Договоре, и показаний приборов узла учета источника теплоты.

Таким образом, поскольку ответчик своевременно не сообщил энергоснабжающей организации о выходе из строя узла учета, истец обоснованно применил расчетный способ определения объема потребленной энергии  ОАО «ЭкоПРОГРЕСС».

Также необходимо отметить, что в результате проверки узла учета, находящегося по адресу: ул. Братская, 4 была выявлена несанкционированная врезка и абоненту предписано устранить замечания, предъявить для проверки узел учета повторно (акт-предписание от 27.02.2007).

Повторно допуск узла учета в эксплуатацию осуществлен 09.04.2007, с этого периода расчет потребленной тепловой энергии производился по показаниям прибора учета. По данному