Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2010 по делу n А70-4057/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

02 февраля 2010 года

                                                     Дело №   А70-4057/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  26 января 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  02 февраля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Гладышевой Е.В.

судей  Рожкова Д.Г., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кичигиной З.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9081/2009) закрытого акционерного общества  «АйТиПартнер» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 20.10.2009 по делу № А70-4057/2009 (судья Синько Т.С.), принятое по иску закрытого акционерного общества «АйТиПартнер» к обществу с ограниченной ответственностью «Овентал Тюмень» и обществу с ограниченной ответственностью «Реал Инвест», при участии третьего лица - закрытого акционерного общества «Корпорация «Сибирь», о расторжении предварительного договора и взыскании убытков в размере 1 826 000 руб.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ЗАО «АйТиПартнер» - Дубровин О.Н. по доверенности от 18.01.2010;

от ООО «Овентал Тюмень» - до перерыва Субботин И.А. по доверенности от 14.09.2009;

от ООО «Реал Инвест» - не явился;

от ЗАО «Корпорация «Сибирь» - не явился;

установил:

Закрытое акционерное общество «АйТиПартнер» (далее - ЗАО «АйТиПартнер») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области к обществу с ограниченной ответственностью «Овентал Тюмень» (далее – ООО «Овентал Тюмень») и обществу с ограниченной ответственностью «Реал Инвест» (далее – ООО «Реал Инвест»), при участии третьего лица - закрытого акционерного общества «Корпорация «Сибирь» (далее – ЗАО «Корпорация «Сибирь»), с  иском о расторжении предварительного договора №  1/08 от 30.06.2008, заключенного  между  ЗАО «АйТиПартнер» и ЗАО «Корпорация «Сибирь», и  взыскании с ООО «Овентал Тюмень» и ООО «Реал Инвест» убытков в размере 1 826 000 руб.      

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 20.10.2009 по делу № А70-4057/2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда, ЗАО «АйТиПартнер» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ЗАО «АйТиПартнер» указало, что ООО «Овентал Тюмень» истцу проект договора аренды не направляло. Поскольку право собственности ООО «Овентал Тюмень» на торговый центр зарегистрировано 13.05.2009, до этой даты стороны не имели права заключить ни краткосрочный договор аренды, ни долгосрочный договор, ни передать помещение под отделку. После ввода здания в эксплуатацию и регистрации права собственности на него ответчики не предлагали истцу заключить договор аренды. Поскольку договор аренды в установленный срок заключён не был, истец лишился всего, на что был вправе рассчитывать при заключении предварительного договора, а именно на то, что запланированные вложения окупятся и принесут прибыль.

К апелляционной жалобе истец приложил документы, свидетельствующие о направлении зарезервированных финансовых ресурсов на открытие другой торговой точки в г. Сургут, в приобщении которых к материалам дела на основании части 2 статьи 268 АПК РФ отказано.

ООО «Овентал Тюмень» в письменном отзыве на апелляционную жалобу указало, что не уклонялось от заключения договора аренды, а напротив, неоднократно извещало истца о готовности помещений. Истец не доказал факт причинения убытков. Сумма, которую истец принимает за причиненные убытки, таковыми не является, поскольку была передана истцом добровольно по предварительному договору в счет будущих платежей по основному договору. Утверждение истца о том, что помещения под отделку могли быть переданы только лишь после ввода объекта в эксплуатацию и государственной регистрации права собственности на объект, не могут быть приняты во внимание, так как стороны предусмотрели в статье 7 предварительного договора возможность передачи помещений под отделку по Акту допуска. Истец свои обязательства по предварительному договору в части производства отделочных работ и подготовки помещения к разрешенному использованию не исполнил. Договор аренды должен быть заключен не позднее 30.06.2009. Письмом №16-09/07 от 04.03.2009 истцу направлено два экземпляра краткосрочного договора аренды, которые он должен был подписать, а один экземпляр возвратить ответчику. Письмо о расторжении договора свидетельствует об отказе истца от заключения основного договора, направленного в его адрес. В связи с этим ответчик вправе удержать сумму предоплаты (пункт 5.6. предварительного договора).

В письменном дополнении к апелляционной жалобе истец указал на необоснованность доводов ООО «Овентал Тюмень».

Представители ООО «Реал Инвест» и ЗАО «Корпорация «Сибирь», надлежащим образом извещенных о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ЗАО «АйТиПартнер» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции. Считает, что срок предварительного договора истек 01.09.2008.

Представитель ООО «Овентал Тюмень» против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, возражал. Считает, что срок договора не был определен. Пояснил, что пунктом 5.6 предварительного договора предусмотрено удержание аванса в случае незаключения сторонами основного договора аренды.

В порядке части 1 статьи 266, статьи 163 АПК РФ в судебном заседании суда апелляционной инстанции был объявлен перерыв до 09-05 час. 26.01.2010.

Информация о перерыве была размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети «Интернет».

В судебное заседание, продолженное после перерыва, представитель ООО «Овентал Тюмень» не явился.

Представитель ЗАО «АйТиПартнер» поддержал доводы апелляционной жалобы и  письменных дополнений к ней.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и дополнения к ней, отзыв на апелляционную жалобу, выслушав явившихся представителей участников арбитражного процесса, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемое решение подлежит отмене.

Из материалов дела усматривается, что между ЗАО «Корпорация Сибирь» (сторона 1) и ЗАО «АйТиПартнер»  (сторона 2) заключен предварительный договор № 1/08 от 30.06.2008, согласно которому стороны обязуются в порядке, сроки и на условиях, установленных настоящим договором, заключить в будущем договор аренды нежилого помещения № 12,  являющегося частью нежилого помещения по адресу: г. Тюмень, ул. 2-ая Луговая. ЗАО «Корпорация Сибирь» в  этом договоре будет выступать арендодателем, а ЗАО «АйТиПартнер»  - арендатором. ЗАО «Корпорация Сибирь» является собственником нежилого помещения № 12, входящего в состав торгового комплекса по адресу: г. Тюмень, ул. 2-ая Луговая. Здание на момент заключения предварительного договора является строящимся (пункт 1.1.).

Предмет, а также все иные существенные условия  основного договора (краткосрочного и долгосрочного) определены Приложениями № 1 и № 2 к предварительному договору (пункт 1.2.)

Дата начала торговой деятельности ЗАО «АйТиПартнер»  в арендуемом помещении - не ранее 1 апреля, не позднее 1 сентября 2008 года (пункт 1.4.).

В счёт причитающихся стороне 1 платежей по договору аренды сторона 2 в течение 15 банковских дней после подписания настоящего предварительного договора перечисляет стороне 1 предоплату в размере 1 862 200 руб., в том числе НДС 18%, которая подлежит зачёту стороной 1 в качестве арендной платы (ежемесячного платежа) за первый полный месяц и последний месяц аренды помещения по договору аренды (пункт 4.1.).

            Срок подписания основного договора (долгосрочного) – в течение 30 календарных дней с момента письменного уведомления стороной 1 стороны 2 о готовности документов, необходимых и достаточных для заключения и государственной регистрации основного договора (долгосрочного). Основной договор может быть заключён сторонами в иной срок, установленный соглашением сторон (пункт 3.1.).

В случае, если к дате открытия, установленной пунктом 1.4. договора, сторона 1 по независящим от нее причинам не получит документы, необходимые и достаточные для заключения и государственной регистрации основного договора (долгосрочного), стороны в срок не позднее даты начала торговой деятельности обязуются заключить краткосрочный договор аренды на срок до 11 месяцев (пункт 3.2.)

Платёжным поручением № 07161603 от 16.07.2008 ЗАО «АйТиПартнер» перечислило на расчётный счёт ООО «Овентал Тюмень» в качестве предварительной оплаты денежные средства в размере 1 826 200 руб. (лист дела 20).

 По заключенному с ООО «Овентал Тюмень» договору № 3  от 10.09.2008 об уступке прав по предварительному договору аренды № 1/08 от 30.06.2008 «ЗАО «Корпорация Сибирь» на основании статей 382, 384, 385, 390 Гражданского кодекса Российской Федерации уступило, а ООО «Овентал Тюмень» приняло права требования и обязательства по предварительному договору № 1/08 от 30.06.2008 в связи с переходом права на долю в объекте, расположенном по адресу: г. Тюмень, ул. 2-ая  Луговая,  на основании договора участия в долевом строительстве.

Письмом  № 108 от 14.10.2008 (лист дела 16) ООО «Овентал  Тюмень» уведомило  ЗАО «АйТиПартнер»  о состоявшейся  уступке, а также сообщило о том, что передало недвижимое имущество ООО «Реал Инвест» (управляющему) на основании предварительного договора управления недвижимым имуществом.

Кроме того, ООО «Овентал Тюмень» предложило ЗАО «АйТиПартнер»  по всем вопросам, связанным с исполнением предварительного договора № 1/08 от 30.06.2008 взаимодействовать с ООО «Реал Инвест».

Согласно имеющемуся в материалах делу письму исх. № 207 от 30.12.2008 ООО «Овентал Тюмень» обратилось к ЗАО «АйТиПартнер» с просьбой принять арендуемое помещение по акту допуска для осуществления подготовительных работ 15.01.2009 и начать торговую деятельность не позднее 01.03.2009 (лист дела 60).

В письмах № 14/09 от 16.02.2009 и исх. № 134/09 от 15.04.2009 ЗАО «АйТиПартнер» уведомило, в том числе ООО «Овентал Тюмень» о расторжении предварительного договора на основании пунктов 1.4, 3.1., 3.2., 5.4., 7.1. договора и просило вернуть денежные средства, уплаченные в качестве предварительной оплаты (листы дела 12-13, 15).

ООО «Овентал Тюмень» в письмах исх. № 16-09/07 от 04.03.2009 и исх. № 32-09/0т от 17.04.2009 указало на необоснованность одностороннего расторжения предварительного договора и возврата предварительной оплаты. ООО «Овентал Тюмень» сослалось, в том числе на то, что ЗАО «АйТиПартнер» было направлено уведомление о готовности арендуемого помещения к передаче для производства отделочных работ и два экземпляра краткосрочного договора аренды (листы дела 64, 68).

ЗАО «АйТиПартнер», ссылаясь на существенное нарушение ответчиком условий предварительного договора № 1/08 от 30.06.2008, обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с настоящим иском.

В обоснование  иска ЗАО «АйТиПартнер» указало, что   на момент заключения предварительного договора № 1/08 от 30.06.2008 торговый центр, частью которого является нежилое помещение, обозначенное в предварительном договоре, находилось в процессе строительства. ЗАО «АйТиПартнер» свои обязательства по предварительному договору исполнило - внесло предоплату в размере 1 826 000 руб. Торговый центр, в котором ЗАО «АйТиПартнер» намеревалось арендовать помещение на момент подачи иска не было введено в эксплуатацию, право собственности арендодателя на него зарегистрировано не было, что сделало невозможным использование помещения на праве аренды  по обстоятельствам, не зависящим от ЗАО «АйТиПартнер». Поскольку ЗАО «АйТиПартнер» не имело возможности начать торговую деятельность и окупить понесенные затраты, общество полностью лишилось того, на что было вправе рассчитывать при заключении предварительного договора. По мнению истца, убытки должны быть возмещены за счёт имущества, переданного в доверительное управление ООО «Реал Инвест» от ООО «Овентал Тюмень», в случае недостаточности такого имущества за счёт иного имущества ООО «Реал Инвест», а в случае недостаточности этого имущества за счёт имущества ООО «Овентал Тюмень».

Суд первой инстанции, отказывая в иске в части расторжения договора исходил из недоказанности истцом того, что ответчиком были допущены существенные нарушения условий предварительного договора. Данное обстоятельство для суда первой инстанции послужило достаточным основанием для отказа в иске и в остальной части - о взыскании убытков.

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил основанием для обращения истца с апелляционной жалобой.

При оценке доводов сторон арбитражный суд апелляционной инстанции считает необоснованными выводы суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований по мотиву недоказанности существенных нарушений условий предварительного договора ответчиком исходя из следующего.

Юридически значимыми обстоятельствами подлежащими установлению по настоящему делу являются срок, в который должен быть заключен основной договор аренды, является ли предварительный договор действующим на момент рассмотрения дела судом, и имеются ли основания для взыскания с ответчика уплаченных истцом по предварительному договору денежных средств. 

В силу пункта 1 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)  по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой