Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2009 по делу n А70-5827/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 декабря 2009 года

                                                        Дело №   А70-5827/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  23 декабря 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  29 декабря 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Рябухиной Н.А.

судей  Ильницкой Д.В., Рожкова Д.Г.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Лепехиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании исковое заявление закрытого акционерного общества «Завод сварочных электродов «СИБЭС» к обществу с ограниченной ответственностью  «Торговая фирма «ЗапСибПром» о взыскании 8 543 494 руб. 54 коп.,

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью  «Торговая фирма «ЗапСибПром» к закрытому акционерному обществу «Завод сварочных электродов «СИБЭС» о взыскании 1 023 245 руб. 44 коп. агентского вознаграждения по договору № 90/0413 от 06.02.2008,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» - Зайцев П.В. по доверенности №  577 от 07.12.2009,

от ООО «Торговая фирма «ЗапСибПром» - представитель не явился,

                                                        установил:

        Закрытое акционерное общество «Завод сварочных электродов «СИБЭС» (далее – ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС») 10.06.2009 обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью  «Торговая фирма «ЗапСибПром» (далее – ООО «ТФ «ЗапСибПром») о взыскании 8 500 272 руб. 81 коп. задолженности по агентскому договору № 90/0413 от 06.02.2008, 43 221 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

ООО «ТФ «ЗапСибПром» 06.08.2009 обратилось в арбитражный суд со встречным иском к ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» о взыскании 1 023 245 руб. 44 коп. агентского вознаграждения по договору № 90/0413 от 06.02.2008.

Определением суда от 07.09.2009 встречный иск принят для совместного рассмотрения с первоначальным.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 25.09.2009 по делу № А70-5827/2009 с ООО «ТФ «ЗапСибПром» в пользу ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» взыскано 7 727 247 руб. 96 коп. основного долга, 43 221 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 40 922 руб. 66 коп. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска судом отказано.

В решении суд, признав обоснованными требования ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» в части взыскания 8 309 586 руб. 35 коп. основного долга и 43 221 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также требования ООО «ТФ «ЗапСибПром» по встречному иску в части взыскания 582 338 руб. 39 коп. задолженности, произвел зачёт, в результате которого определил ко взысканию с ООО «ТФ «ЗапСибПром» в пользу ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» 7 727 247 руб. 96 коп. основного долга, 43 221 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Возражая против принятого судом решения, стороны в своих апелляционных жалобах просят его отменить. При этом ООО «ТФ «ЗапСибПром» ссылается в том числе на нарушение судом норм процессуального права в связи с неизвещением ООО «ТФ «ЗапСибПром» о времени и месте судебного заседания, назначенного на 18.09.2009. ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» ссылается на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для  дела.

От ООО «ТФ «ЗапСибПром» поступило письменное ходатайство о приостановлении производства по делу № А70-5827/2009 до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Омской области по делу № А46-23915/2009 по иску ООО «ТФ «ЗапСибПром» к ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» о признании агентского договора № 90/0413 от 06.02.2008 недействительным. Письменное ходатайство (с приложением копии определения Арбитражного суда Омской области от 25.11.2009 по делу № А46-23915/2009) приобщено к материалам дела.

Представитель ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» возражает против удовлетворения ходатайства ООО «ТФ «ЗапСибПром».

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции отказал в его удовлетворении в связи с отсутствием оснований для приостановлении производства по делу.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

При этом в пунктах 1, 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 № 57 разъяснено, что возбуждение самостоятельного производства по иску об оспаривании договора, в том числе в случае, когда такой иск предъявлен учредителем, акционером (участником) организации или иным лицом, которому право на предъявление иска предоставлено законом, само по себе не означает невозможности рассмотрения дела о взыскании по договору в судах первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, в силу чего не должно влечь приостановления производства по этому делу на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ. Данные положения применяются также при рассмотрении дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением обязательств из односторонних сделок и оспариванием данных сделок, если это не противоречит их существу.

Рассмотрев материалы дела и апелляционные жалобы, суд апелляционной инстанции установил наличие безусловного основания для отмены обжалуемого судебного акта (пункты 2, 6 части 4, часть 5 статьи 270 АПК РФ).

Из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда Тюменской области от 08.09.2009 судебное разбирательство по делу № А70-5827/2009 отложено на 10 час. 30 мин. 18.09.2009 (л.д. 120 т. 2). Копии указанного определения направлены сторонам заказными письмами с уведомлением о вручении (л.д. 124-125 т. 2).

В судебное заседание 18.09.2009 представитель ООО «ТФ «ЗапСибПром» не явился, дело рассмотрено судом первой инстанции в данном заседании в отсутствие ООО «ТФ «ЗапСибПром», судом объявлена резолютивная часть решения. 

Как следует из материалов дела, заказное письмо (с определением об отложении судебного разбирательства на 18.09.2009), направленное ООО «ТФ «ЗапСибПром», получено обществом 23.09.2009 (почтовое уведомление с датированной отметкой о вручении - на л.д. 126 т. 2), то есть после судебного заседания 18.09.2009, в котором объявлена резолютивная часть решения. Согласно почтовым штемпелям, уведомление возвратилось  в арбитражный суд не ранее  28.09.2009.

В соответствии с частью 1 статьи 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Поскольку копия определения об отложении судебного разбирательства на 18.09.2009 получена ООО «ТФ «ЗапСибПром» 23.09.2009 и уведомление возвращено в суд не ранее 28.09.2009, к началу судебного заседания 18.09.2009 суд первой инстанции не располагал сведениями о надлежащем уведомлении ООО «ТФ «ЗапСибПром» о месте и времени судебного заседания.

Согласно части 1 статьи 122 АПК РФ в случаях, не терпящих отлагательства, арбитражный суд может направить копию судебного акта телефонограммой.

 Между тем, имеющаяся в материалах дела телефонограмма от 15.09.2009 (л.д. 123 т. 2) не подтверждает извещение ООО «ТФ «ЗапСибПром» о месте и времени судебного заседания 18.09.2009, поскольку в ней не указана должность лица (Катанцева И.И.), принявшего сообщение. Следовательно, не подтверждено, что сообщение принято представителем ООО «ТФ «ЗапСибПром».

В связи с изложенным ООО «ТФ «ЗапСибПром» не может считаться извещенным о судебном заседании 18.09.2009, и у суда первой инстанции не имелось оснований для рассмотрения дела по существу в судебном заседании 18.09.2009.     

 Рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является безусловным основанием для отмены решения в силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ.

Кроме того, имеется и другое безусловное основание для отмены решения суда, поскольку в материалах дела отсутствует протокол судебного заседания от 18.09.2009 (пункт 6 части 4 статьи 270 АПК РФ).

На основании изложенного суд апелляционной инстанции отменяет принятое по делу решение суда первой инстанции.

Согласно части 5 статьи 270 АПК РФ при отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 настоящей статьи, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным настоящим Кодексом для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Определением от 04.12.2009 суд апелляционной инстанции в силу части 5 статьи 270 АПК РФ перешёл к рассмотрению дела № А70-5827/2009 по иску ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, и назначил судебное разбирательство по делу в судебном заседании на 22.12.2009.

Представитель ООО «ТФ «ЗапСибПром», извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания 22.12.2009, в него не явился.

От ООО «ТФ «ЗапСибПром» поступило письменное ходатайство об отложении судебного заседания в связи с нахождением его представителя в командировке в г. Тюмени для участия в деле, рассматриваемом Федеральным арбитражным судом Западно-Сибирского округа.

Представитель ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС»  возражает против удовлетворения ходатайства, считая, что основания к отложению рассмотрения дела отсутствуют.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд в его удовлетворении отказал, поскольку не представлены доказательства уважительности неявки представителя в судебное заседание, в том числе не подтверждены ссылки относительно рассмотрения дела в суде кассационной инстанции (не представлено определение суда). Кроме того, неявка представителя ООО «ТФ «ЗапСибПром» не препятствует рассмотрению дела в данном судебном заседании (часть 5 статьи 158 АПК РФ).

На основании части 3 статьи 156 АПК РФ дело рассматривается судом в отсутствие представителя ООО «ТФ «ЗапСибПром», надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного заседания.

В судебном заседании представитель ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» поддержал заявленные в суде первой инстанции исковые требования. Просит взыскать с  ООО «ТФ «ЗапСибПром» 8 500 272 руб. 81 коп. задолженности по агентскому договору № 90/0413 от 06.02.2008, 43 221 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Встречный иск ООО «ТФ «ЗапСибПром» считает обоснованным только в части взыскания задолженности по выплате агентского вознаграждения в сумме 150 796 руб. 36 коп., поскольку всего вознаграждение составляет 556 000 руб., из которых  405 203 руб. 64 коп. агенту выплачено. В связи с чем представитель просит произвести зачет и окончательно взыскать с ООО «ТФ «ЗапСибПром» задолженность в сумме 8 349 476 руб. 45 коп., а также 43 221 руб. 73 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Представитель заявил ходатайство о приобщении к материалам дела документов об оплате агентского вознаграждения: платежных поручений № 27 от 27.02.2009, № 536 от 13.03.2008, № 839 от 16.04.2008, № 122 от 20.05.2008, № 139 от 21.05.2008, № 398 от 23.06.2008, № 457 от 01.07.2008, № 708 от 25.07.2008, № 712 от 28.07.2008, № 2651 от 02.12.2008.

Представитель также просит приобщить к материалам дела платежное поручение № 27 от 27.02.2009 на сумму 40 000 руб., которая была перечислена агентом - ООО «ТФ «ЗапСибПром» в оплату товара, полученного от истца. Ранее представленное истцом (в суд первой инстанции) платежное поручение № 1 от 26.02.2009 на сумму 303 383 руб. 90 коп. не имеет отношения к рассматриваемому делу, представлено ошибочно, платеж по этому платежному поручению поступил не от ООО «ТФ «ЗапСибПром», а от другого агента.

Заявленное ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» ходатайство о приобщении дополнительных доказательств удовлетворено, документы об оплате приобщены к материалам дела.

В судебном заседании, начатом 22.12.2009, объявлен перерыв до 15 час. 20  мин. 23.12.2009, после перерыва судебное заседание продолжено в 15 час. 40 мин. 23.12.2009.

Рассмотрев материалы дела, выслушав явившегося представителя ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС», суд  установил следующее.

Между ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» (принципал) и ООО «ТФ «ЗапСибПром» (агент) заключен агентский договор № 90/0413 от 06.02.2008, по условиям которого принципал поручает и обязуется оплатить, а агент обязуется совершить от имени и за счет принципала юридические и иные действия, связанные с продажей на территории Омской области продукции принципала, без права собственности на данную продукцию (пункт 1.1 договора). Расходы по поставке продукции в рамках настоящего договора от места нахождения принципала несет агент (пункт 1.2 договора). Конкретные условия поставок, ассортимент, количество, качество, цена и сроки поставок продукции, другие необходимые условия определяются сторонами в агентском поручении, являющемся после его подписания неотъемлемой частью настоящего договора (пункт 1.3 договора).

За выполнение работ по договору принципал обязуется уплатить агенту вознаграждение в размере 10% от сумм, поступивших в качестве оплаты по договорам без учета штрафных санкций (пункт 4.1 договора). Право на вознаграждение агент получает с момента поступления денежных средств от третьих лиц на расчетный счет принципала, за период одного календарного месяца (пункт 4.2 договора).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Согласно агентскому поручению № 1 от 06.02.2008 (приложение № 1 к договору на л.д. 13 т. 1) и спецификаций (приложения № 2- 14, № 16-19 к договору на л.д. 14-30 т. 1), ЗАО «Завод сварочных электродов «СИБЭС» поставило, а ООО «ТФ «ЗапСибПром» получило продукцию (сварочные