Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2009 по делу n А46-17088/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

25 декабря 2009 года

                                                     Дело №   А46-17088/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 декабря 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Гладышевой Е.В.

судей  Гергель М.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8672/2009) муниципального предприятия города Омска «Тепловая компания» на решение Арбитражного суда Омской области от 02.11.2009 по делу № А46-17088/2009 (судья Савинов А.В.), принятое по иску муниципального предприятия города Омска «Тепловая компания» к товариществу собственников жилья «Альтаир-2007» о взыскании 271 760 руб. 20 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от МП г. Омска «Тепловая компания» - Давыдов В.Н. по доверенности от 19.05.2009 № 1878-ИП/02, Дмитришин А.В. по доверенности от 29.10.2009 от 4360-ИП/04;

от ТСЖ «Альтаир-2007» - председатель правления Артамонов С.А, Капустин В.С. по доверенности № 6 от 21.12.2009;

установил:

Муниципальное предприятие города Омска «Тепловая компания» (далее - МП            г. Омска «Тепловая компания») обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к товариществу собственников жилья «Альтаир-2007» (далее - ТСЖ «Альтаир-2007») о  взыскании стоимости доначисленной (к ранее оплаченной) тепловой энергии в сумме 271 760 руб. 20 коп.

Решением Арбитражного суда Омской области от 02.11.2009 по делу № А46-17088/2009 в удовлетворении исковых требований МП г. Омска «Тепловая компания» отказано. Этим же решением в связи с тем, что при подаче иска истцу предоставлялась отсрочка по уплате государственной пошлины, с МП г. Омска «Тепловая компания» в доход федерального бюджета  взыскана государственная пошлина в сумме 6 935 руб. 20 коп.

Не соглашаясь с принятым решением, МП г. Омска «Тепловая компания» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объёме.

В обоснование апелляционной жалобы истец указал, что материалами дела подтвержден факт безучётного потребления ответчиком энергии за указанный в исковом заявлении период. В указанный период счетчик ответчика не работал и не учитывал тепловую энергию. ТСЖ «Альтаир-2007» не вело журнал, в котором бы фиксировались показания счётчика с приложением показаний приборов учёта. Согласно ответу ООО «Этис-Сервис» вычисление потребляемой тепловой энергии в период с 16.11.2008 по 18.03.2009 не производилось по причине отключения датчиков температуры и расхода. Материалами дела подтверждается, что на момент допуска к отопительному сезону на сетях ответчика спорной врезки не было, она была произведена в промежуток времени между проверками, то есть с момента допуска узла учёта к отопительному сезону до 18.03.2009. Суд первой инстанции в решении сослался на установку байпаса, а не на врезку, на наличие которой указал истец.

ТСЖ «Альтаир-2007» в письменном отзыве на апелляционную жалобу указало на необоснованность доводов истца, просило оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители заявили ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, указанных в приложении к апелляционной жалобе, пояснив, что ответ от ООО «Этис-Сервис» на запрос был получен уже после вынесения решения, поэтому не мог быть предоставлен при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Представители ТСЖ «Альтаир-2007» оставили разрешение ходатайства истца о приобщении документов на усмотрение суда.

На основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции приобщил к  материалам дела представленные истцом документы.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Из материалов дела усматривается, что между МП г. Омска «Тепловая компания» и ТСЖ «Альтаир-2007» заключён договор ресурсоснабжения от 22.11.2007 № 8400, по условиям которого МП г. Омска «Тепловая компания» поставляет ТСЖ «Альтаир-2007» тепловую энергию для оказания коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению населению жилых домов, находящихся в управлении ответчика, в том числе в жилой дом по адресу: ул. Мельничная, 89, корп. 4.

Согласно пункту 4.2. договора ресурсоснабжения № 8400 от 22.11.2007 учет поставляемой тепловой энергии производится по коммерческим приборам учета ТСЖ «Альтаир-2007» (подпункт 4.2.1.), а в случае их отсутствия по приборам учета МП                г. Омска «Тепловая компания» за вычетом нормативных потерь на магистральных тепловых сетях, путем распределения остатка между потребителями, не имеющими приборов учета, пропорционально их доле потребления тепловой энергии с учетом тепловых потерь на тепловых сетях потребителя (подпункт 4.2.2.).

При отсутствии приборов учета у МП г. Омска «Тепловая компания» и ТСЖ «Альтаир-2007» расчет потребленной тепловой энергии производится по расчетной договорной нагрузке каждого месяца с учетом фактической температуры наружного воздуха (подпункт 4.2.3.).

Пунктом 4.4. договора № 8400 от 22.11.2007 предусмотрено, что показания приборов учета передаются ТСЖ «Альтаир-2007» в МП г. Омска «Тепловая компания» с 23 по 26 числа расчетного месяца по установленным формам за подписью ответственного лица. В случае нарушения срока предоставления показаний приборов учета, а так же в случае неисправности приборов учета и отклонений их погрешности изменения, количество потребленной энергии определяется в соответствии с подпунктами 4.2.2. и 4.2.3. договора без последующего перерасчета.

Согласно акту обследования узла учета тепловой энергии от 19.03.2009  (лист дела 19) МП г. Омска «Тепловая компания» установлен факт наличия на узле учета ТСЖ «Альтаир-2007»  в жилом доме по адресу: ул. Мельничная, 89, корп. 4, врезки Ø 32, смонтированной без соответствующего согласования с компанией и без её ведома.

Кроме этого, при обследовании 19.03.2009 были сняты показания с прибора учета. Согласно отчёту о суточных параметрах теплоснабжения за период с 16.11.2008 по 18.03.2009, составленному на основании снятых показаний прибора учёта, учёт потреблённой тепловой энергии за период с 31.12.2008 по 13.02.2009 приборами учёта не производился и не фиксировался.

Полагая, что данные обстоятельства свидетельствуют о нарушении ТСЖ «Альтаир-2007» Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утверждённых Министерством топлива и энергетики Российской Федерации от 12.09.1995 № Вк-4936 и условий договора № 8400 от 22.11.2007, о неисправности прибора учёта, МП г. Омска «Тепловая компания» произвело перерасчёт за потребленную «Альтаир-2007» тепловую энергию с начала отопительного сезона 2008 года, то есть с октября 2008 года по февраль 2009 года на общую сумму 271 760 руб. 20 коп., и обратилось в Арбитражный суд Омской области с настоящим иском.

 Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, исходил из недоказанности истцом неисправности прибора учета ТСЖ «Альтаир-2007». Кроме этого, суд первой инстанции исходил из того, что материалами дела подтверждается наличие на приборе учёта байпаса с шаровым краном на момент заключения договора № 8400 от 22.11.2007.

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил основанием для обращения истца с апелляционной жалобой.

При оценке доводов сторон арбитражный суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

Частью 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрено, что к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединённую сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Оплата энергии должна производиться за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 статьи 539 ГК РФ).

Согласно пункту 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утверждённых Министерством топлива и энергетики Российской Федерации от 12.09.1995 № Вк-4936 (далее – Правила учета тепловой энергии и теплоносителя) расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

Пунктом 9.10 указанных Правил предусмотрено, что узел учета тепловой энергии у потребителя считается вышедшим из строя, в том числе в случаях врезок в трубопроводы, не предусмотренных проектом узла учета. При этом положение пункта 9.8 на этих потребителей не распространяется, а расчеты с такими потребителями осуществляются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре, и показаний приборов узла учета источника теплоты с момента последней проверки энергоснабжающей организацией узла учета потребителя.

Как следует из материалов дела и пояснений представителей МП г. Омска «Тепловая компания», в подтверждение неисправности прибора учета ответчика за период с 31.12.2008 по 13.02.2009 истец сослался на то, что в период с момента допуска узла учёта к отопительному сезону до 19.03.2009 (момента проверки) ответчик установил в отопительную трубу без соответствующего разрешения врезку Ø 32.

В соответствии с пунктом 7.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт.

Узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя (пункт 7.5 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя).

Перед каждым отопительным сезоном осуществляется проверка готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации, о чем составляется соответствующий акт (пункт 7.5 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя).

В суде апелляционной инстанции представитель ответчика пояснил, что врезка, на которую было указано в акте проверки от 19.03.2009, существовала с момента ввода жилого дома в эксплуатацию и соответственно до составления акта допуска к эксплуатации системы водоснабжения к зимнему сезону 2008-2009 годов. При этом со стороны истца при допуске к отопительному сезону никаких претензий предъявлено не было. Наличие так называемой врезки, на которую ссылается истец в акте от 19.03.2009, объясняется тем, что в 2006 году до строительства жилых домов была иная система водоснабжения. В частности в цокольном этаже жилого дома имелась труба Ø 32. В связи с тем, что в 2007 году жилой дом был построен, в установленном порядке была произведена реконструкция системы водоснабжения. В результате реконструкции проложена иная труба параллельно прежней, в том виде, который отражен в акте разграничения балансовой принадлежности от 02.11.2007, а прежняя труба Ø 32 была обрезана. Указанный остаток трубы и является той самой врезкой, на которую указано истцом в акте от 19.03.2009.

Представитель МП г. Омска «Тепловая компания»  Дмитришин А.В. в связи с указанными ответчиком сведениями пояснил, что в действительности вероятно наличие зафиксированной им в акте от 19.03.2009 врезки в результате приведенных ответчиком обстоятельств, связанных с реконструкцией системы водоснабжения. Однако пояснил, что наличие такого отрезка трубы является недопустимым, поскольку допускает возможность неучтенного потребления воды. Акт допуска к отопительному сезону им не составлялся, поэтому объяснить причины, по которым был разрешен допуск при наличии такого отрезка трубы без высказывания по этому вопросу замечаний, не может. Пояснил, что для удовлетворения исковых требований является достаточным факт установления неисправности прибора учета, подтвержденной распечаткой отчета о суточных параметрах теплоснабжения  за период с 16.11.2008 по 19.03.2009, которым подтвержден факт отсутствия измерений за период с 31.12.2008 по 13.02.2009.

Указанные пояснения сторон подтверждаются материалами дела.

Так, согласно имеющемуся в материалах дела акту повторного допуска в эксплуатацию учёта тепловой энергии, утвержденному главным инженером МП «ТК», узел учёта тепловой энергии ТСЖ «Альтаир-2007» по адресу:  ул. Мельничная, 89, корп. 4, допущен в эксплуатацию с 26.08.2008 до окончания отопительного сезона 2008-2009 (лист дела 27).

Каких-либо сведений о необоснованной установке ответчиком врезки в данном акте не содержится.

Возражая против доводов истца, ответчик представил в материалы дела приложения к акту от 09.11.2006 об исходных данных для оформления договора на отпуск тепловой энергии, на основании которого между сторонами был заключён договор энергоснабжения от 22.11.2006 № 8392 по теплоснабжению строящегося дома по адресу:  ул. Мельничная, 89, корп. 4, заключенный с МП г. Омска «Тепловая компания», до заключения договора № 8400 от 22.11.2007 (листы дела 99-106).

В данном приложении имеется указание на наличие в  узле отопления трубы Ø 32. Эти же сведения усматриваются из акта балансового разграничения тепловых сетей