Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2009 по делу n А46-17222/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

спора значение в целях выяснения объективных признаков наличия состава вменяемого в вину Обществу административного правонарушения и подлежали выяснению налоговым органом при составлении протокола об административном правонарушении.

   Так в частности представитель Общества утверждает, что в ходе проверки сотрудниками налоговой службы был изъят экземпляр договора аренды  от 01.04.2008г., срок действия которого определен пунктом 6.1 договора как действующий в течение 11 месяцев, Приложением к которому урегулирован внутренний распорядок и режим работы сотрудников ООО «Форутна-Сервис», являющегося арендатором помещений.

    В качестве приложения к апелляционной жалобе ООО «Форутна-Сервис» приобщены к материалам рассматриваемого спора экземпляр договора аренды № 3-8-036/1 от 01.03.2009г., а также Дополнительное соглашение к договору аренды от 01.03.2009г., содержащее условие об установлении графика работы развлекательной зоны, отличный от графика, являющегося приложением к договору от 01.04.2008г., представленного налоговым органом в материалы дела при рассмотрении его судом первой инстанции.

    Указанные противоречия могли быть устранены налоговым органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, однако  полномочия контролирующего органа не были реализованы ввиду несоблюдения требований ст. 28.2 Кодекса.

    Не является достаточным доказательством в целях установления вины Общества и наличия в  его действиях состава административного правонарушения и представленное в материалы дела налоговым органом объяснение Лукина П.А., поименованное в рассматриваемом протоколе в качестве документа, подтверждающего событие административного правонарушения, поскольку, присутствующий при проведении проверки бармен ресторана «Золотой шар-2» Лукин П.А. не являлся должностным лицом проверяемого предприятия, и по существу не располагал сведениями о причинах отсутствия товаросопроводительной документации на алкогольную продукцию, указанную проверяющими в акте проверки от 10.07.2009г. и акте описи от той же даты  в качестве  находящейся в незаконном товарообороте.

    Таким образом, при составлении протокола  по факту  административного правонарушения налоговый орган не располагал необходимыми сведениями, свидетельствующими о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, так как не известил надлежащим образом лицо, привлекаемое к административной ответственности, о времени и месте составления протокола.

   Такие нарушения порядка привлечения к административной ответственности, безусловно, могли привести к ненадлежащей оценке судом фактической стороны дела.

    В связи с этим вывод суда первой инстанции  о подтвержденности материалами проведенной проверки факта совершения обществом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.16 Кодекса не соответствует объему и характеру представленных в материалы дела доказательств, а установленные в ходе рассмотрения апелляционной жалобы обстоятельства, связанные с ненадлежащим извещением Общества о дате составления протокола по факту выявленного проверкой нарушения, свидетельствуют о несоблюдении Инспекцией требований ст. 28.2 Кодекса об административных правонарушениях в РФ.

При изложенных обстоятельствах апелляционная жалоба ООО «Фортуна-Сервис» подлежит удовлетворению, а обжалуемое Решение Арбитражного суда Омской области от 02.09.2009 по делу №А46-17222/2009– отмене.

Судебные расходы судом апелляционной инстанции не распределяются, поскольку согласно части 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

 На основании изложенного и руководствуясь  пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 02.09.2009 по делу №А46-17222/2009 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому административному округу г.Омска о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фортуна-Сервис» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на основании протокола об административном правонарушении №126955 от 11.08.2009, отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.А. Золотова

Судьи

А.Н. Лотов

Н.А. Шиндлер