Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2009 по делу n А70-4244/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

первой инстанции, оценив в совокупности и взаимной связи имеющиеся в материалах дела доказательства,  правомерно посчитал доказанным факт самовольной замены ответчиком трансформаторов тока по адресам: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 76 и г. Тюмень, ул. Пермякова, 37.

В соответствии с актами разграничения балансовой принадлежности от 04.10.2000 спорные приборы учета (№ 914941 и № 059436) приняты предшественником ответчика в эксплуатацию и установлены на границе его ответственности (листы дела 90-91).

Согласно пункту 3 приложения № 1 к договору № 4595 от 05.10.2007, являющемуся неотъемлемой частью данного договора, по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 76, установлен трансформатор тока 20/5,  по адресу: г. Тюмень, ул. Пермякова, 37, установлен трансформатор тока 50/5 (листы дела 22-26).

В актах обследования от 16.05.2005 указаны аналогичные сведения (листы дела 92-93).

Ссылки ответчика на договор № 365 от 04.04.1997 (фактически указание ответчиком  на дату договора как 2007 год является опечаткой) не могут быть приняты во внимание, поскольку, подписав договор № 4595 от 05.10.2007, неотъемлемой частью  которого является приложение № 1, ООО «ЖЭУ-9» тем самым признало, что с момента подписания договора установлены: по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 76, трансформатор тока 20/5; по адресу: г. Тюмень, ул. Пермякова, 37 - трансформатор тока 50/5.

Из материалов дела не усматривается, что ООО «ЖЭУ-9» при подписании договора № 4595 от 05.10.2007 предъявляло истцу какие-либо претензии, в том числе относительно фактической установки трансформаторов тока, отличающихся от указанных в договоре.

Подписав договор на указанных в нём условиях, ответчик тем самым взял на себя, помимо прочего, обязательство по учёту электрической энергии с использованием трансформаторов тока 20/5 по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 76,  и  50/5 по адресу: г. Тюмень, ул. Пермякова, 37.

Материалами дела подтверждается и ответчиком не оспорено, что исполнение договора № 4595 от 05.10.2007, в том числе снятие показаний учёта потреблённой электрической энергии  и расчёт её стоимости производился истцом исходя из предусмотренных договором трансформаторов тока 20/5 по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 76,  и  50/5 по адресу: г. Тюмень, ул. Пермякова, 37.

В связи с тем, что фактически по указанным адресам установлены иные трансформаторы тока, что ответчиком и не оспорено, безучётное потребление энергии подтверждено материалами дела.

Ссылки ответчика на предписание от 14.10.2009 Тюменского филиала Сибирско-Уральской энергетической компании, представленного суду апелляционной инстанции, судом апелляционной инстанции отклоняются.

В данном предписании, составленном по результатам проверки измерительного комплекса по адресу: г. Тюмень, ул. Пермякова, 37, ответчику предписано установить трансформатор тока 100/5.

В суде апелляционной инстанции представитель истца со слов представителя Тюменского филиала Сибирско-Уральской энергетической компании пояснил, что в предписании ошибочно указано на необходимость установить трансформатор тока 100/5, данное предписание отозвано.

Представитель ОАО «Тюменьэнергосбыт» представил копию письма исх.                  № 4571 от 05.11.2009, согласно которому Тюменский филиал ОАО СУЭНКО согласовал ООО «ЖЭУ-9» установку трансформатором тока 50/5 для измерительного прибора по адресу: г. Тюмень, ул. Пермякова, 37, в соответствии с фактической нагрузкой.

При таких обстоятельствах, в том числе с учётом выше приведенный, касающихся заключенного договора № 4595 от 05.10.2007 и его исполнения, суд апелляционной инстанции считает, что представленное ответчиком предписание не может являться достаточным доказательством, опровергающим доводы истца о безучётном потреблении электрической энергии по адресу: г. Тюмень, ул. Пермякова, 37.

Пунктом 3.2.4 договора № 4595 от 05.10.2007 предусмотрено, что ООО «ЖЭУ-9» обязано обеспечивать сохранность коммерческих приборов учета, находящихся на его балансе и на балансе сетевой организации и установленных в распределительных устройствах потребителя.

В соответствии с пунктом 4.2 Устава ООО «ЖЭУ-9» одним из предметов деятельности общества является ремонт и обслуживание инженерного оборудования, конструктивных элементов жилых и промышленных зданий.

В силу приведенных условий договора № 4595 от 05.10.2007 и Устава ООО «ЖЭУ-9» именно на ответчике лежит ответственность за обеспечение технического состояния  измерительного комплекса (приборов учёта и трансформаторов тока), в том числе и соответствие измерительного комплекса, предусмотренного данным договором электроснабжения.

Как указывалось ранее, 09.01.2008 в ходе проверки, установлено, что трансформаторы тока по указанным адресам не соответствуют условиям, предусмотренным договором № 4595 от 05.10.2007.

Доказательств, свидетельствующих о том, что трансформаторы тока заменены  не ответчиком, а иным лицом, в материалах дела не имеется.

Доводы апелляционной жалобы о том, что ООО «ЖЭУ-9» не является исполнителем коммунальных услуг, суд апелляционной инстанции находит необоснованными.

Согласно статье 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Из материалов дела усматривается и не оспаривается ответчиком, что в отношении жилого дома по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 76, является управляющей компанией.

В силу действующего жилищного законодательства ООО «ЖЭУ-9» обладает всем комплексом полномочий по управлению данным домом, в том числе по предоставлению коммунальных услуг, а также по обслуживанию внутридомовых инженерных систем и соответственно является исполнителем коммунальных услуг.

 Следует отметить, что из договора № 4595 от 05.10.2007 не следует, что электроэнергия приобретается ответчиком для собственных нужд.

В любом случае ООО «ЖЭУ-9» (потребитель) заключив договор энергоснабжения от 05.10.2007 № 4595 с ОАО «Тюменьэнергосбыт» (продавец), в силу норм гражданского законодательства обязан производить оплату за нее в соответствии с условиями договора.

Учитывая вышеприведенные нормы права и обстоятельства, ответчик обязан оплатить неучтённую электрическую энергию.

Из расчёта исковых требований усматривается, что расчёт за безучётно потребленную электрическую энергию произведен истцом за период с 01.01.2007 по 20.02.2008.

Судом первой инстанции установлено и не оспаривается ответчиком, что объектом по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 76, является жилой дом, при этом электрическая энергия поставляется для потребления гражданами, объектом по адресу: г. Тюмень, ул. Пермякова, 37, является административное здание.

При расчёте задолженности за потребление неучтённой энергии по адресу, где располагается жилой дом, истец применил регулируемый тариф, который составил 1,1900 р., при расчёте задолженности за потребление неучтённой энергии в административном здании – регулируемый тариф, который составил 1,3730 р., и нерегулируемый тариф, который составил 1,5614р.

Доводы апелляционной жалобы о том, что применение регулируемого и нерегулируемого тарифа одновременно привело к двойному начислению за неучтённую электрическую энергию, судом апелляционной инстанции отклоняются за необоснованностью.

Пунктом 106 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам установлено, что на розничных рынках электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам), а также по свободным (нерегулируемым) ценам.

Согласно пункту 4 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам продажа электрической энергии (мощности) на розничных рынках по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в объемах, соответствующих определяемым в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и разделом X Правил объемам покупки электрической энергии (мощности) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, поставляющими электрическую энергию, в том числе для снабжения граждан-потребителей, использующих электрическую энергию для бытового потребления. Продажа остальных объемов электрической энергии (мощности) на территориях субъектов Российской Федерации, включенных в ценовые зоны оптового рынка, осуществляется по нерегулируемым ценам в порядке, установленном Правилами.

Поставка электрической энергии (мощности) гражданам-потребителям и приравненным к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группам (категориям) потребителей (покупателей) в объеме всего фактического потребления, а исполнителям коммунальной услуги по электроснабжению - осуществляется по регулируемым ценам (тарифам), утвержденными РЭК (пункт 108).

Пунктом 109 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам предусмотрено, что электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 Правил, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

В соответствии с пунктом 106 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам на розничных рынках электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках.

В соответствии с приведенными положениями законодательства  расчёт для жилого дома истцом произведен исходя из регулируемого тарифа, а для административного здания исходя из регулируемого и нерегулируемого тарифа.

Учитывая вышеприведенные нормы права, применимый истцом порядок расчёта не противоречит действующему законодательству и условиям заключённого между сторонами договора.

Следует отметить, что обоснованного контррасчёта ответчик в материалы дела не представил.

Акт сверки взаимных расчётов между истцом и ответчиком от 12.09.2008 (лист деда 11) не может являться доказательством отсутствия задолженности ответчика перед истцом за потребление неучтённой энергии.

Производя расчёты за потреблённую энергию с коэффициентом трансформации меньше в два раза, ответчик не доплатил истцу стоимость неучтённой энергии.

Учитывая изложенное, решение суда первой инстанции отмене или изменению не подлежит.

            Апелляционную жалобу ООО «ЖЭУ-9» суд апелляционной инстанции оставляет без удовлетворения.

            Расходы по апелляционной жалобе относятся на ООО «ЖЭУ-9» в порядке статьи 110 АПК РФ.

            Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 06.08.2009 по делу                        № А70-4244/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

О.В. Зорина

Т.П. Семенова