Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2009 по делу n А46-9565/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

02 декабря 2009 года

                                                       Дело №   А46-9565/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  25 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  02 декабря 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Гладышевой Е.В.

судей  Зориной О.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6879/2009) индивидуального предпринимателя Дедова Валерия Степановича на решение Арбитражного суда Омской области от 19.08.2009 по делу № А46-9565/2009 (судья Беседина Т.А.), принятое по иску товарищества собственников жилья «Октябрьский-29» к индивидуальному предпринимателю Дедову Валерию Степановичу о взыскании 867 730 руб. 88 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

индивидуальный предприниматель Дедов Валерий Степанович  лично;

от ТСЖ «Октябрьский-29» - председатель Закандырина Н.Г., адвокат Котенко В.Б. по доверенности б/н от 27.03.2009;

установил:

Товарищество собственников жилья «Октябрьский-29» (далее – ТСЖ «Октябрьский-29») обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к индивидуальному предпринимателю Дедову Валерию Степановичу о взыскании 867 730 руб. 88 коп. задолженности за обслуживание и содержание общего имущества в многоквартирном доме.

До принятия решения арбитражным судом истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уменьшил размер исковых требований до 279 542 руб. 88 коп., из которых: 256 482 руб. 06 коп. - задолженность за обслуживание и содержание дома, исходя из того, что площадь принадлежащего ответчику встроенного в многоквартирном доме нежилого помещения составляет 710,9 кв.м, 7 002 руб. 37 коп. - задолженность за долевое участие в капитальном ремонте теплотрассы присоединения, состоящей на балансе ТСЖ «Октябрьский-29», исходя из того, что площадь принадлежащего ответчику встроенного в многоквартирном доме нежилого помещения составляет 710,9 кв.м, и               16 058 руб. 45 коп. - задолженность за долевое участие в капитальном ремонте теплотрассы присоединения, состоящей на балансе ТСЖ «Октябрьский-29», исходя из того, что площадь принадлежащего ответчику пристроенного нежилого помещения в многоквартирном доме составляет 1630,3 кв.м.

Кроме этого, истец просил отнести на ответчика 20 000 руб. судебных расходов, связанных с оплатой услуг представителя (лист дела 109 том 1).

Решением Арбитражного суда Омской области от 19.08.2009 по делу № А46-9565/2009 с ответчика в пользу истца взыскано 279 542 руб. 88 коп. задолженности, а также 20 000 руб. представительских расходов и 7 090 руб. 86 коп. государственной пошлины. Этим же решением истцу из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в сумме 12 219 руб. 29 коп., уплаченная по платежному поручению от 15.04.2009 № 34.

Не согласившись с решением суда, индивидуальный предприниматель Дедов В.С. обратился с апелляционной жалобой, в которой просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал, что суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания. О том, что в судебном заседании 10.08.2009 был объявлен перерыв, ответчик уведомлен не был. Суд первой инстанции, основываясь только на доказательствах истца, пришел к неправильному выводу о том, что все магистральные и внутренние сети отопления, водоснабжения, канализации, посредством которых осуществляется жизнедеятельность магазина, принадлежащего ответчику,  находятся на балансе истца.

В дополнениях к апелляционной жалобе индивидуальный предприниматель Дедов В.С. указал, что его магазин и жилой дом, в котором располагается его магазин, самостоятельные внутренние сети, ответчик обслуживает самостоятельно. По всем поставщикам ответчиком заключены договоры и осуществляются прямые расчёты за потребление, без участия истца. Вывоз бытовых отходов и уборка прилегающей территории также осуществляется самостоятельно. Вывод суда первой инстанции о том, что ответчик, являясь собственником нежилого помещения, находящегося в жилом доме, управление которым осуществляет истец, обязан нести расходы в содержании общего имущества ТСЖ пропорционально размеру занимаемых площадей, не основан на законе. По мнению ответчика, поскольку он не является членом ТСЖ «Октябрьский-29», то все взаимоотношения индивидуального предпринимателя Дедова В.С. с ТСЖ должны строиться на основании договора, по которому ответчик должен оплачивать реально оказанные услуги по разумным тарифам согласно обычаям делового оборота, а не по тарифам, установленным решением собрания членов ТСЖ и тарифам, установленным постановлением Главы Администрации г. Омска, которые установлены для жилых помещений. Ответчик обязан оплачивать истцу (и оплачивает) услуги по транзиту теплоносителя для отопления и горячего водоснабжения для нужд магазина, причем на основании показаний приборов учета, а не исходя из площади. По мнению ответчика, он не должен нести расходы в ремонте трассы горячего водоснабжения. ТСЖ «Октябрьский-29» еще в 1996 году должно было передать трубопровод горячего водоснабжения на баланс города Омска. Поскольку истец этого не сделал, данный трубопровод фактически является собственностью ТСЖ, который в силу действующего законодательства должен нести затраты на его содержание. В случае оплаты за ремонт трассы горячего водоснабжения на стороне ТСЖ возникнет неосновательное обогащение. Истец вводит суд в заблуждение, превышая размер площади встроенной части принадлежащих ответчику нежилых помещений и занижая площадь пристроенных помещений. Согласно данным технического паспорта размер площади встроенной части принадлежащих ответчику нежилых помещений составляет 190,38 кв.м, а не 710,9 кв. м.

ТСЖ «Октябрьский-29» в письменном отзыве на апелляционную жалобу и дополнительном отзыве указало на необоснованность доводов ответчика, просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании 09.11.2009 ответчик поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий документов, приложенных к дополнению к жалобе: копии постановления мэра от 31.07.1996 № 561-п и от 20.06.1007 № 175-п, поэтажный план помещений, принадлежащих истцу. Пояснил, что не представил документы в суд первой инстанции, так как не участвовал в судебном разбирательстве.

Представитель ТСЖ «Октябрьский-29» против удовлетворения апелляционной жалобы и заявленного ходатайства возражал.

На основании части 2 статьи 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции приобщил к материалам дела документы, представленные ответчиком.

В приобщении к материалам дела копии постановления мэра от 31.07.1996 № 561-п и от 20.06.1007 № 175-п судом апелляционной инстанции отказано, поскольку данные документы уже имеются в деле.

В судебном заседании 18.11.2009 представитель ТСЖ «Октябрьский-29» в порядке части 3 статьи 70 АПК признал, что общая площадь встроенных помещений индивидуального предпринимателя Дедова В.С. составляет 495,18 кв.м.

Ответчик заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии билета и страницы заграничного паспорта с визой, в подтверждение уважительности отсутствия в судебном заседании суда первой инстанции, которые приобщены к материалам дела.

На основании статьи 262, абзаца 2 части 2 статьи 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции приобщил к материалам дела документы, приложенные к дополнительному отзыву на апелляционную жалобу,  а также копию протокола внеочередного общего собрания собственников жилья от 20.12.2008, письмо индивидуальному предпринимателю Дедову В.С. об оплате счёта за обслуживание, содержание и ремонт общего имущества, протокол собрания членов правления ТСЖ «Октябрьский-29» от 26.12.2008, счёт-фактуру № 14 от 16.04.2009, платёжное поручение № 18 от 04.03.2009 об оплате по договору № 64-12/пк-ю, технический паспорт и экспликацию помещений.

В порядке части 1 статьи 266, статьи 163 АПК РФ в судебном заседании суда апелляционной инстанции 18.11.2009 был объявлен перерыв до 25.11.2009 до 09-20 час.

В связи с тем, что ответчик признал, что общая площадь встроенных помещений, занимаемых им, составляет 495,18 кв.м., истец произвёл перерасчёт задолженности.

В связи с перерасчетом задолженности ТСЖ «Октябрьский-29» заявило отказ от исковых требований на сумму 77 821 руб. 33 коп.

По расчёту истца, представленному суду апелляционной инстанции, с учётом заявленного частичного отказа от исковых требований на сумму 77 821 руб. 33 коп. задолженность ответчика перед ТСЖ «Октябрьский-29» составляет 201 721 руб. 55 коп.

Рассмотрев частичный отказ ТСЖ «Октябрьский-29» от исковых требований, суд апелляционной инстанции в соответствии со статьей 49 АПК РФ принимает отказ от иска в части взыскания 77 821 руб. 33 коп., поскольку это не противоречит  закону  и не нарушает права других лиц.

            В связи с принятием частичного отказа от исковых требований, производство по делу в указанной части подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150, части 1 статьи 265 АПК РФ.

С учётом частичного отказа ТСЖ «Октябрьский-29» от исковых требований, суд апелляционной инстанции рассматривает законность и обоснованность требований о взыскании с ответчика задолженности в размере 201 721 руб. 55 коп., в том числе  178 660 руб. 73 коп. за обслуживание и содержание жилого дома, и 23 060 руб. 82 коп. за ремонт общего имущества (теплотрассы присоединения, состоящей на балансе ТСЖ «Октябрьский-29»).

            Суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства и оценив их в совокупности и взаимной связи, считает, что исковые требования подлежат удовлетворению.

Из материалов дела усматривается, что ТСЖ «Октябрьский-29» (правопреемник ЖСК «Октябрьский-29»), являясь объединением собственников помещений в многоквартирном доме, осуществляет управление, обслуживание, эксплуатацию, а также ремонт имущества в доме № 20 по ул. Кирова в г. Омске.

Согласно свидетельству о государственной регистрации права от 08.02.2001 серии АА № 186641 индивидуальный предприниматель Дедов В.С. является собственником нежилого помещения, общей площадью 710,9 кв.м, литера АА1, находящегося на первом этаже двенадцатиэтажного жилого дома, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Кирова, д. 20 (лист дела 102 том 1).

Кроме этого, согласно свидетельству о государственной регистрации права от 30.12.2003  серии АА № 599511 индивидуальный предприниматель Дедов В.С. является собственником расположенных по адресу: г. Омск, ул. Кирова, д. 20, нежилых помещений, номера на поэтажном плане 1-29, 32, общей площадью 1630,30 кв.м, литеры АА2 (лист дела 101 том 1).

Как установлено судом апелляционной инстанции, с учетом признания этих обстоятельств сторонами и их соответствия представленным документам, общая площадь встроенных помещений индивидуального предпринимателя Дедова В.С. составляет 495,18 кв.м. (190,38 кв.м входит в нежилое помещение общей площадью 710,9 кв.м, зарегистрированное на праве собственности за истцом свидетельством о государственной регистрации права от 08.02.2001 и 304,8 кв.м входит в нежилое помещение общей площадью 1630,30 кв.м, зарегистрированное свидетельством о государственной регистрации права от 30.12.2003). Остальная площадь нежилых помещений (1846,02 кв.м) является пристроенной к многоквартирному дому.

Полагая, что индивидуальный предприниматель Дедов В.С. обязан вносить плату за содержание и обслуживание общего имущества в многоквартирном доме, в котором находятся принадлежащие ему на праве собственности нежилые помещения, а также за капительный ремонт теплотрассы, ТСЖ «Октябрьский-29» обратилось в Арбитражный суд Омской области с настоящим иском.

Согласно положениям статьей 210, 244, 249 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также статье 39 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) собственники помещений в многоквартирном доме несут бремя расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме, включающий текущий ремонт общего имущества жилого дома, общих коммуникаций, технических устройств.

Собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (статья 36 ЖК РФ).

Пунктом 1 статьи 158 ЖК РФ предусмотрено, что собственник помещения в многоквартирном доме обязан нести расходы на содержание принадлежащего ему помещения, а также участвовать в расходах на содержание общего имущества в многоквартирном доме соразмерно своей доле в праве общей собственности на это имущество путем внесения платы за содержание и ремонт жилого помещения.

В силу пункта 11 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства от 13.08.2006 № 491 (далее - Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме) под содержанием общего имущества понимается сбор и вывоз твердых и жидких бытовых отходов, включая отходы, образующиеся в результате деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей, пользующихся нежилыми (встроенными и пристроенными) помещениями в многоквартирном доме; текущий и капитальный ремонт, подготовка к сезонной эксплуатации и содержание общего имущества.

   По смыслу приведённых норм права участие каждого участника общей долевой собственности в расходах по содержанию перечисленного имущества в соответствии с его долей является следствием самого права собственности и не зависит от порядка пользования общим имуществом и от вида помещения (жилого или нежилого). Жилищный кодекс Российской Федерации регулирует, в том числе и отношения по пользованию нежилых помещений в многоквартирных домах.

В соответствии со статьей 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя не только плату за коммунальные услуги, но и плату за содержание