Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2009 по делу n А46-13589/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

30 ноября 2009 года

                                                            Дело № А46-13589/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  30 ноября 2009 года.

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мокшиной С.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-7826/2009) открытого акционерного общества «Варненский комбинат хлебопродуктов» на решение Арбитражного суда Омской области от 01 октября 2009 года по делу №  А46-13589/2009 (судья Аристова Е.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Омский альянс» к открытому акционерному обществу «Варненский комбинат хлебопродуктов», при участии третьего лица- закрытого акционерного общества «Инвестиционно-финансовая группа «АЛЬЯНС», о взыскании 3 943 955 руб. 91 коп.,

в судебном заседании приняли участие:

от открытого акционерного общества «Варненский комбинат хлебопродуктов» – представитель Багач В.Н. по доверенности от 17.07.2009, сохраняющей свою силу до 31.03.2010,

от общества с ограниченной ответственностью «Омский альянс» – представитель Грачев Д.В. по доверенности от 23.06.2009, сохраняющей свою силу в течение трёх лет,

от закрытого акционерного общества Инвестиционно-финансовая группа «АЛЬЯНС» – представитель Саютинская Р.В. по доверенности от 11.02.2008, сохраняющей свою силу в течение трёх лет,

установил :

общество с ограниченной ответственностью «Омский альянс» (далее – ООО «Омский альянс», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Варненский комбинат хлебопродуктов» (далее – ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов», ответчик) о взыскании 3 198 407 руб. 20 коп. задолженности за поставленный товар и 745 548 руб. 71 коп. неустойки за период с 07.08.2008 по 25.04.2009.

Определением от 29.07.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество Инвестиционно-финансовая группа «АЛЬЯНС» (далее – ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Омской области от 01.10.2009 по делу № А46-13589/2009 с ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» в пользу ООО «Омский альянс» взыскано 3 198 407 руб. 20 коп. основного долга, 745 548 руб. 71 коп. неустойки и 31 209 руб. 78 коп. расходов по уплате государственной пошлины. Этим же решением истцу из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 22 коп.

Не соглашаясь с решением суда первой инстанции, ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ООО «Омский альянс».

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что судом нарушены правила о подсудности, настоящее дело подлежало передаче на рассмотрение в Арбитражный суд Челябинской области по месту нахождения ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов».

Также, по мнению ответчика, договор уступки прав требования от 06.04.2009 № 06-04-1 является недействительным в силу статьи 388 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ).

ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» считает, что ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС», не получив своевременно предварительную оплату за товар, вправе было согласно статье 523 ГК РФ отказаться от исполнения договора.

При осуществлении поставки либо без промедления после поставки ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС» не указало, по какому приложению к договору следует зачесть поставку, а покупатель (ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов») засчитывал исполнение обязательства в погашение обязательств по Приложению, срок исполнения которого наступил ранее. Приложение № 1 к договору является юридически действующим, в связи с чем суд необоснованно согласился с доводом истца о том, что поставки производилась только по Приложениям № 2 и 3.

Ответчик по правилам статьи 385 ГК РФ вправе не исполнять обязательство новому кредитору (ООО «Омский альянс») до предоставления ему доказательств перехода требования в этому лицу, в связи с чем на основании статьи 404 ГК РФ суд должен был уменьшить размер неустойки.

Кроме того, ответчик полагает, что при исчислении неустойки из стоимости товара подлежит исключению налог на добавленную стоимость.

ООО «Омский альянс» в представленном в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель истца высказался согласно отзыву на жалобу. Представитель третьего лица в заседании суда апелляционной инстанции просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон и третьего лица, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим оставлению без изменения. 

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 06.03.2008 между ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС» (продавец) и ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» (покупатель) заключён договор № 81 купли-продажи зерна, по условиям которого продавец обязуется передать в собственность покупателя сельскохозяйственную продукцию – пшеницу продовольственную мягкую (происхождение – Российская Федерация), а покупатель – принять и оплатить товар в порядке, предусмотренном настоящим договором (пункт 2.1).

Согласно пунктам 2.2, 2.3 договора № 81 от 06.03.2008 ориентировочное количество товара – 5 000 тонн (+/- 5%). Товар поставляется железнодорожным транспортом отдельными партиями. Размер партии согласовывается сторонами и указывается в приложениях к настоящему договору.

В соответствии с пунктами 3.1, 3.2 договора цена за одну тонну товара, общая стоимость партии, порядок оплаты согласовываются сторонами в приложениях к настоящему договору. Оплата каждой отгруженной партии товара производится покупателем путём перечисления денежных средств на расчётный счёт продавца.

Срок действия договора установлен сторонами в пункте 6.1 договора со дня подписания до 31.12.2008.

ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС» во исполнение обязательств по договору № 81 от 06.03.2008 и приложений к нему № 2 от 27.03.2008 и № 3 от 09.04.2008  поставило ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» товар – пшеницу мягкую 3 класса в количестве 2 102,86 тонн на общую сумму 20 503 028 руб. (в том числе: 1 050 тонн по цене 9 700 руб. за 1 тонну по приложению № 2 и 1 052,86 тонн по цене 9 800 руб. 1 тонну по приложению № 3), доказательством чему служат товарные накладные № 14 от 07.07.2008, № 15 от 16.07.2008, № 20 от 31.07.2008, квитанции о приёме груза к перевозке № ЭС 045 871, ЭС 140509, ЭС 338727, ЭС 339399, ЭС 841595, ЭС 866872, письмо ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС» № 113/1 от 10.07.2008 и накопительная ведомость № 130752 от 13.07.2008.

Покупатель свои обязательства по оплате зерна исполнил ненадлежащим образом, оплатив лишь 17 304 620 руб. 80 коп., о чём свидетельствуют платёжные поручения № 546, 810 от 31.03.2008, № 811 от 01.04.2008, № 839 от 02.04.2008, № 842 от 03.04.2008, № 553 от 04.04.2008, № 558 от 07.04.2008, № 570 от 08.04.2008, № 592 от 09.04.2008, № 600 от 10.04.2008, № 129, 134 от 24.04.2008, № 36 от 18.07.2008.

По договору уступки прав требования № 06/04-1 от 06 апреля 2009г. ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС» (кредитор) передало ООО «Омский альянс» (приобретатель) права (требования) исполнения должником обязательств, связанных с приобретением должником у кредитора пшеницы продовольственной 3-го класса в соответствии с договором купли-продажи зерна от 06.03.2008 № 81, включая сумму основного дола в размере 3 198 407 руб. 20 коп., а также неустойку, пени, штрафы, проценты за пользование чужим денежными средствами, размер которых исчисляется приобретателем самостоятельно (пункт 1.3 договора).

О состоявшейся уступке права требования ответчик уведомлен письмом исх. от 17.04.2009 № 102, направленным в его адрес 27.04.2009, что подтверждается почтовой квитанцией № 00122 и описью вложения от 27.04.2009.

Неисполнение ответчиком обязательства по оплате стоимости поставленного товара в размере 3 198 407 руб. 20 коп. послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Удовлетворение требований истца явилось поводом для подачи ответчиком апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учёл следующее. 

В силу статьи 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом и односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Согласно пункту 1 статьи 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчётов, предусмотренных договором поставки.

По правилам статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства. на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (пункт 1 статьи 71 АПК РФ).

При рассмотрении спора суд первой инстанции, оценив сложившиеся между сторонами отношения по передаче зерна, пришел к правильному выводу о том, что 2 100 тонн товара поставлено ответчику во исполнение обязательств по договору № 81 от 06.03.2008, а поставка зерна в количестве 2,86 тонн осуществлена вне рамок договора № 81 купли-продажи зерна от 06.03.2008, поскольку в соответствии с пунктами 2 приложения № 2 от 27.03.2008 и приложения № 3 от 09.04.2008 наименование и количество товара, подлежащего поставке: пшеница мягкая 3 класса – 1 000 тонн +/- 5%. По своей правовой природе указанные поставки относятся к разовым сделкам по купли-продажи, которые регулируются нормами параграфа 1 главы 30 ГК РФ.

В силу статей 454 и 486 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) непосредственно до или после передачи.

Ссылка ответчика на то, что поскольку при осуществлении поставки либо без промедления после поставки ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС» не указало, по какому приложению к договору следует зачесть поставку, ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» вправе было засчитывать исполнение в погашение обязательств по Приложению, срок исполнения которого наступил ранее, несостоятельна.

Из материалов дела усматривается, что 06.03.2008 покупателем и продавцом подписано приложение № 1 к договору № 81 от 06.03.2008, в котором согласована поставка пшеницы мягкой 3 класса в количестве 1 000 тонн +/- 5% по цене 9 150 руб. за 1 тонну в срок до 27.03.2008 при условии внесения 100% предварительной оплаты в срок до 13.03.2008 включительно.

ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» свои обязательства по внесению предварительной оплаты в сроки, установленные приложением № 1 к договору № 81 не исполнило, в связи с чем продавец к осуществлению поставки пшеницы, оговоренной в этом приложении, не приступил. Фактически приложение № 1 к договору № 81 реально не исполнялось ни продавцом, ни покупателем.

27.03.2008 сторонами договора № 81 подписано приложение № 2, в котором согласована поставка пшеницы мягкой 3 класса в количестве 1 000 тонн +/- 5% по цене 9 700 руб. за одну тонну в срок до 15.04.2008. Порядок оплаты за товар установлен следующим образом: 90% - предварительная оплата, 10% - в течение 5-ти банковских дней после получения товара на станции Тамерлан ЮУЖД.

В рамках данного приложения к договору продавцом осуществлена поставка пшеницы в количестве 1 050 тонн.

09.04.2008 ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС» и ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» подписано приложение № 3 к договору № 81 от 06.03.2008, в котором согласована поставка пшеницы мягкой 3 класса в количестве 1 000 тонн +/- 5% по цене 9 800 руб. за одну тонну в срок до 30.04.2008. Порядок оплаты за товар установлен следующим образом: 80% - предварительная оплата в течение 10-ти банковских дней после выставления счёта на оплату, 20% - в течение 3-х банковских дней после получения товара на станции Тамерлан ЮУЖД.

В рамках данного приложения к договору продавцом осуществлена поставка пшеницы в количестве 1 052,86 тонн.

Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение в случае, существенного нарушения договора покупателем, предусмотренный частью 1 статьи 523 ГК РФ, является правом истца, а не обязанностью. То обстоятельство, что ЗАО ИФГ «АЛЬЯНС» не воспользовалось указанным правом в связи с несвоевременным внесение покупателем предварительной оплаты за товар, не является основанием для освобождения ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» от отплаты полученного товара.

Обязательства по оплате поставленной пшеницы на сумму 3 198 407 руб. 20 коп. не исполнены ответчиком, в связи с чем исковые требования в указанной сумме обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.

Утверждение ответчика о том, что денежные средства в размере 1 155 000 руб., перечисленные платёжным поручением № 546 от 31.01.2008, уплачены им в рамках приложениях № 1 к договору № 81, не нашло подтверждения имеющимися в материалах дела документами.

В платёжном поручении № 546 от 31.03.2008 в графе «назначение платежа» не имеется ссылки на приложение № 1 к договору № 81, ОАО «Варненский комбинат хлебопродуктов» определило назначение платежа как «за зерно по дог. 8 от 06.03.2008». То есть, правом и обязанностью указать в платежном документе обязательство, в счёт