Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2009 по делу n А75-6464/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 ноября 2009 года

                                                        Дело №   А75-6464/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 06 ноября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 ноября 2009 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кливера Е.П.

судей Ивановой Н.Е., Рыжикова О.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5982/2009) Федерального государственного унитарного предприятия «Почта России» (далее – ФГУП «Почта России»; Предприятие; заинтересованное лицо)

на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 21.07.2009 по делу № А75-6464/2009 (судья Дроздов А.Н.), принятое

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Ханты–Мансийскому автономному округу – Югре и Ямало-Ненецекому автономному округу (далее – Управление Роскомнадзора по ХМАО – Югре и ЯНАО, административный орган)

к ФГУП «Почта России»,

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в судебном заседании представителей:

от ФГУП «Почта России» − представитель не явился, лицо о месте и времени рассмотрения дело извещено надлежащим образом;

от Управления Роскомнадзора по ХМАО – Югре и ЯНАО − представитель не явился, лицо о месте и времени рассмотрения дело извещено надлежащим образом,

установил:

Управление Роскомнадзора по ХМАО – Югре и ЯНАО обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с заявлением к ФГУП «Почта России» о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением арбитражного суда от 21.07.2009 заявление административного органа удовлетворено. Предприятие привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ и подвергнуто штрафу в сумме 30 000 руб.

В качестве правового обоснования судебного акта, суд первой инстанции сослался на наличие в действиях заинтересованного лица административного правонарушения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ФГУП «Почта России» обратилось с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заинтересованное лицо просит решение суда первой инстанции отменить.

Податель жалобы указывает на то, что в день проверки Интернет не мог быть предоставлен пользователям, поскольку отсутствовал канал доступа к сети Интернет. Запись о данной неисправности имеется в журнале учета остановок в оказании универсальных услуг связи. Неисправность в результате перезагрузки была устранена в этот же день.

Предприятие также обращает внимание на нарушение процедуры проведения проверки и порядка привлечения к административной ответственности. По мнению подателя жалобы, из акта проверки невозможно установить точную дату проведения проверки и обнаружения правонарушения. Протокол об административном нарушении от 09.06.2009 в нарушение статьи 28.5 КоАП РФ составлен спустя 20 дней после обнаружения правонарушения; направлен протокол в суд также с нарушением срока, установленного статьей 28.2 КоАП РФ.

ФГУП «Почта России», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечило, ходатайствовало о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствии.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции находит его подлежащим удовлетворению.

Управление Роскомнадзора по ХМАО - Югре, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения настоящего спора, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, в письменном отзыве на апелляционную жалобу просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, указав на соответствие выводов суда первой инстанции фактическим обстоятельствам спорного правоотношения.

Административный орган ходатайствовал о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции находит его подлежащим удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции полагает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в соответствии с частью 3 статьи 156, частью 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие участвующих в деле лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания и не заявивших ходатайств о его отложении.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменный отзыв на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Должностными лицами Управления Роскомнадзора по ХМАО – Югре и ЯНАО на основании приказа руководителя Управления от 21.04.2009 № 01-04/147 в период с 04.05.2009 по 29.05.2009 проведено плановое мероприятие в отношении ФГУП «Почта России» с целью контроля соблюдения лицензионных условий осуществления деятельности, законодательства в области связи.

В ходе проверки 21.05.2009 в пункте коллективного доступа, расположенном в отделении почтовой связи 628508 Шапша Ханты-Мансийского почтамта, расположенного по ул. Молодежная, д. 6, с.Шапша Ханты-Мансийского района, выявлено отсутствие доступа к сети Интернет и возможности передачи данных пользователю универсальными услугами связи, а также режим работы пункта коллективного доступа установлен менее 8 часов в сутки.

По результатам проверки составлен акт проверки деятельности в области связи № 55298 86 03-145 от 29.05.2009 (л.д. 30-32).

09.06.2009 должностным лицом Управления Роскомнадзора по ХМАО – Югре и ЯНАО составлен протокол № 54/06/09, согласно которому ФГУП «Почта России» не обеспечило предоставление доступа к сети Интернет и возможности передачи данных пользователю универсальными услугами связи в пункте коллективного доступа, а также режим работы пункта коллективного доступа установлен менее 8 часов в сутки, что является нарушением пунктов 3, 5 Правил оказания универсальных услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 21.04.2005 № 241 (далее – Правила оказания универсальных услуг связи), пункта 10 лицензионных условий осуществления деятельности по лицензии Минсвязи России № 55298.

Ответственность за данное нарушение предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

На основании вышеупомянутого протокола административный орган обратился в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с заявлением о привлечении ФГУП «Почта России» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

21.07.2009 Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи, согласно пункту 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее – Федеральный закон № 126-ФЗ), осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее – лицензия). Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

Пунктом 16 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87, в данный перечень включены телематические услуги связи.

Лицензионные условия осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи перечислены в разделе XVI Перечня лицензионных условий, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87, в числе которых указаны, в частности:

- обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю: а) доступа к сети связи лицензиата; б) доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет; в) приема и передачи телематических электронных сообщений;

- выполнение лицензиатом обязательств по оказанию универсальных услуг связи в соответствии с договорами об условиях оказания универсальных услуг связи, заключенными с уполномоченным органом исполнительной власти (для операторов универсального обслуживания).

Данные лицензионные условия содержатся и в лицензии № 55298, выданной ФГУП «Почта России» (л.д.37-39).

14.06.2006 между Федеральным агентством связи и ФГУП «Почта России» был заключен договор № УС 066/01-06 об условиях оказания универсальных услуг связи по передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа на территории Ханты-Мансийского автономного округа сроком на 5 лет (л.д. 40-44).

В соответствии с пунктами 2.1.4 и 2.1.5 договора ФГУП «Почта России» обязано:

- осуществлять деятельность по оказанию универсальных услуг связи по передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа, обеспечивающую предоставление пользователю универсальными услугами связи: а) возможность передачи сообщений электронной почтой; б) доступ к информации с использованием инфокоммуникационных технологий;

- оказывать универсальные услуги связи с соблюдением требований, установленных правилами оказания соответствующих услуг связи, определенными Правилами оказания универсальных услуг связи, утвержденными Постановлением правительства Российской Федерации от 21.04.2005 № 241, нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области связи, а также с соблюдением требований к пунктам коллективного доступа, используемым для оказания универсальных услуг связи, являющихся Приложением № 3 к договору.

Согласно приложению № 3 к указанному договору комплекс технических и программных средств пункта коллективного доступа обеспечивает возможность одновременного оказания универсальных услуг связи не менее чем двум пользователям. В состав комплекса входят, в том числе, персональные компьютеры со средствами отображения и ввода информации.

Оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи (статья 46 Федерального закона № 126-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3 Правил оказания универсальных услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.04.2005 № 241 (далее – Правила оказания универсальных услуг связи), деятельность оператора универсального обслуживания по оказанию универсальных услуг связи по передаче данных и предоставлению доступа к сети Интернет с использованием пунктов коллективного доступа должна обеспечивать предоставление пользователю универсальными услугами связи: возможности передачи сообщений электронной почтой; доступа к информации с использованием инфокоммуникационных технологий со скоростью не менее 33 Кбит/с, а с 1 июля 2008 года – не менее 256 Кбит/с.

Оператор универсального обслуживания обязан:

а) обеспечить пользователям универсальными услугами связи свободный доступ в помещение пункта коллективного доступа;

б) установить режим работы пункта коллективного доступа не менее 5 дней в неделю и не менее 8 часов в сутки. При этом один из таких дней должен приходиться на субботу или воскресенье. Время работы пункта коллективного доступа должно определяться с учетом предложений  органов местного  самоуправления;

в) обеспечить в каждом  пункте коллективного доступа возможность одновременного оказания универсальных услуг не менее чем 2 пользователям (пункт 5 Правил оказания универсальных услуг связи).

В акте проверки деятельности в области связи № 55298 86 03-145 Управлением Роскомнадзора по ХМАО – Югре и ЯНАО зафиксировано нарушение ФГУП «Почта России» требований пункта 3, подпункта «б» и «в» пункта 5 Правил оказания универсальных услуг связи: не обеспечено предоставление доступа к сети Интернет и возможности передачи данных пользователю универсальными услугами связи в пунктах коллективного доступа в Ханты-Мансийского почтамта в п. Шапша.

Предприятие указывает, что отсутствие доступа к сети Интернет вызвано тем, что в пункте коллективного доступа в день проверки отсутствовал канал связи доступа к сети Интернет, однако в результате перезагрузки модема неисправность в этот же день была устранена.

Между тем данное обстоятельство не соответствует действительности, поскольку согласно имеющимся в материалах дела фотокопий от 21.05.2009 Интернет не работал.

При этом время возникновения неисправности, отмеченное в журнале не позволяет заключить вывод о фактическом времени, поскольку просматривается явное исправления с «18» на «10» часов.

При этом, как верно указал суд первой инстанции, несостоятельными являются ссылки ФГУП «Почта России» на то, что работа пункта коллективного доступа не могла быть обеспечена по вине провайдера – ОАО «Уралсвязьинформ», так как письмом от 20.07.2009 № 16-27/3971 провайдер сообщил, что в почтовом отделении п. Шапша за период с 20.05.2009 по 22.05.2009 аварии, которые могли бы повлиять на работу клиента, не зарегистрированы.

Указание заинтересованного лица в апелляционной жалобе на то, что факт работы пункта коллективного доступа продолжительностью 8 часов подтверждается детализацией входящих звонков за 21.05.2009 и табелем учета рабочего времени начальник отделения почтовой связи Шапша, подлежит отклонению.

Из фототаблицы (л.д. 55) от 21.05.2009 следует, что режим работы почтового отделения установлен со