Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2015 по делу n А27-4237/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

получившую положительное заключение государственной экспертизы в части технических решений, влияющих на конструктивную надежность и безопасность объекта капитального строительства, проектная документация должна быть направлена повторно на государственную экспертизу.

В виду вышеизложенного, судом установлено, что в результате допущенных нарушений не обеспечена безопасность объекта, проектные значения параметров и характеристики реализованы в процессе строительства с нарушением проекта (пункт 1 статьи  5 Федерального закона № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений»).

Материалами дела подтверждается, что с 18.02.2014 ЗАО «ИСК «Сибвосток-М» утратило статус застройщика, и с 18.02.2014, на основании вышеуказанного свидетельства о государственной регистрации права, а также договоров аренды земли от 03.04.2014 №6404/3 и 10176/1, застройщиком является ЖСК «Известия» и как следствие все осуществляемые действия по строительству данного объекта производятся в интересах собственника, на котором и лежит ответственность за соблюдением требований градостроительного законодательства, в том числе и за требованиями проектной документации.

В рассматриваемом случае суд пришел к выводу, что одно действие заявителя - строительство объекта без разрешительных документов послужило основанием для вынесения в отношении ООО «Известия» двух постановлений от 03.02.2015 о назначении административного наказания:

- № 03-31-14-2 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

- № 03-31-14-3 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 9.4 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусмотрено, что строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Таким образом, объективную сторону данного правонарушения образуют, в том числе, действия или бездействие, выразившиеся в осуществлении строительства объекта капитального строительства без соответствующего разрешения на осуществление такого строительства.

Как следует из анализа части 1 статьи 9.5 и части 2 статьи 9.4 КоАП РФ, объективная сторона рассматриваемых административных правонарушений отличается и носит самостоятельный характер.

В соответствии с частью 2 статьи 4.4 КоАП РФ при совершении лицом одного действия (бездействия), содержащего составы административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена двумя и более статьями (частями статей) настоящего Кодекса и рассмотрение дел о которых подведомственно одному и тому же судье, органу, должностному лицу, административное наказание назначается в пределах санкции, предусматривающей назначение лицу, совершившему правонарушения, более строгого наказания.

Из содержания данной нормы следует, что законодатель ограничил размер наказания, назначаемого лицу одним органом в случае совершения этим лицом одним действием (бездействием) нескольких правонарушений.

Несмотря на то, что выявленные административным органом административные правонарушения (часть 1 статьи 9.5 КоАП РФ и часть 2 статьи 9.4 КоАП РФ) установлены в рамках одной проверки, доказательств того, что они возникли в результате одних  и тех же действий по нарушению обязательных требований в области строительства и установленного порядка строительства в материалах дела не имеется.

Так, по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ Кооператив привлечен к административной ответственности за осуществление строительства объекта недвижимости без получения разрешения на его строительство, а по части 2 статьи 9.4 Кооператив привлечен к административной   ответственности  за нарушение при строительстве этого объекта требований проектной  д окументации,  технических   регламентов,   которые з  атрагивают конструктивные   и   другие   характеристики   надежности   и   безопасности   объекта.

В соответствии с частью 13 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство - это создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства).

Согласно части 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации объектом капитального строительства является здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.

В силу части 2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство объектов капитального строительства осуществляется на основании разрешения на строительство.

Согласно части 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Часть 1 статьи 9.5 КоАП РФ об административных правонарушениях предусматривает ответственность за осуществление строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство.

Объектом правонарушения являются общественные отношения в области строительства зданий и сооружений производственного и непроизводственного назначения, жилых зданий, объектов индивидуального строительства.

Объективная сторона правонарушения выражается в ведении текущей деятельности по созданию здания, строений, сооружений (или их реконструкция, капитальный ремонт) при отсутствии разрешения на строительство.

В соответствии с частью 2 статьи 9.4 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий), которые повлекли отступление от проектных значений параметров зданий и сооружений, затрагивают конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства и (или) их частей или безопасность строительных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения, либо которые повлекли причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, либо которые создали угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Объективная сторона указанного правонарушения выражается в нарушении требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норм и правил при строительстве, которое затрагивает конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства и (или) их частей, а также безопасность строительных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

Законодателем выделены эти два самостоятельных административных правонарушения, ответственность за совершение которых значительно отличается друг от друга.

Более строгая административная ответственность установлена частью  1 статьи 9.5 КоАП РФ, поскольку строительство или реконструкция без соответствующего разрешения при случайном или неосторожном разрушении объекта и при наличии определенных последствий влечет за собой уголовную ответственность, предусмотренную статьёй  171 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Реконструкция или строительство без разрешения не позволяет выявить недостатки в строительстве в ходе осуществления административными органами государственного строительного надзора, поскольку административные органы не располагают сведениями о таких объектах.

Устранение такого вида правонарушения, как правило, сводится к сносу незаконно возведенного или реконструированного объекта, что требует значительных затрат и усилий.

В ходе строительства и реконструкции даже при наличии разрешения на осуществление строительства и реконструкцию могут быть допущены нарушения установленных норм и требований градостроительного законодательства, которые выявляются административными органами в ходе осуществления государственного строительного надзора.

Поскольку данный вид правонарушения является устранимым, законодателем выделена эта группа правонарушений в отдельную статью (статья  9.4 КоАП РФ) и установлена более мягкая по сравнению с частью  1 статьи 9.5 КоАП РФ санкция за совершение такого правонарушения.

Как следует из материалов дела, действия Кооператива по нарушению части 1 статьи 9.5 и части 2 статьи 9.4 КоАП РФ по времени их совершения и  по существу нарушений  не совпадают, следовательно, совершение названных правонарушений не могло быть совершено путем одного действия.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу о том, что административное наказание должно быть назначено без учета требований части 2 статьи 4.4 КоАП РФ, на которую ссылается заявитель, но с учетом положений части 1 статьи 4.4 КоАП РФ, согласно которой при совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение.

Учитывая, что объективная сторона рассматриваемых административных правонарушений отличается как по времени их совершения, так и по существу, апелляционный суд приходит к выводу, что в рассматриваемом случае нет оснований считать, что  совершенные Кооперативом правонарушения  не носят самостоятельный характер.

Согласно части 1 статьи 4.4 КоАП РФ при совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое из них. Поэтому  отклоняется как  несостоятельная ссылка заявителя  на необоснованное  его  привлечение  к административной ответственности за оба совершенных правонарушения.

Указанное согласуется с позицией Верховного Суда Российской Федерации, которым  подтверждено, что одновременное нарушение ряда обязательных требований в области строительства, порядка строительства, реконструкции объекта капитального строительства влечет за собой возможность привлечения лица, допустившего такие нарушения, к административной ответственности за каждое правонарушение в пределах санкций (Постановления от 19.05.2015 № 305-АД15-4342 по делу № А40-84890/2014 и №305-АД15-4343 по делу № А40-84886/2014,  от 10.04.2015 № 305-АД15-1831 по делу №А40-78493/2014).

Выводы суда в указанной части не соответствуют имеющимся в деле доказательствам, что в силу пункта 3 части1 статьи 270 АПК РФ является основанием для отмены решения суда, признания доводов апелляционной жалобы обоснованными и удовлетворения требований апеллянта.

Кроме того, арбитражный апелляционный суд отмечает, что совершенные Кооперативом  действия нарушают законодательство Российской Федерации в области градостроительной деятельности, в связи с чем, срок давности привлечения к административной ответственности составляет один год.

Срок давности в данном случае необходимо исчислять со дня обнаружения административным органом правонарушения.

Согласно пункту 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» при проверке соблюдения давностного срока в целях применения административной ответственности за длящееся правонарушение суду необходимо исходить из того, что днем обнаружения административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол о данном административном правонарушении, выявило факт совершения этого правонарушения. Указанный день определяется исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления.

Днем обнаружения является день составления акта проверки (протокола об административном правонарушении).

Как следует из материалов дела, предыдущий акт проверки датирован 06.05.2014 – л.д. 105-108 т.1.

Акт № 03-31-14 о нарушении при строительстве 9-ти этажного жилого дома требований проектной документации, технических регламентов, которые затрагивают конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объекта датирован  11.12.2014, следовательно, с этой даты исчисляется срок давности по части 2 статьи 9.4 КоАП РФ.

Федеральным законом от 02.07.2013 № 186-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части проведения экспертизы промышленной безопасности и уточнения отдельных полномочий органов государственного надзора при производстве по делам об административных правонарушениях» внесены изменения в часть 1 статьи 4.5 Кодекса, согласно которым (пункт 2 статьи 4) к нарушениям законодательства о градостроительной деятельности следует применять годичный срок давности. Указанные изменения вступили в силу с 03.07.2013, т.е. до обнаружения административного правонарушения.

В связи с изложенным, к вмененному Кооперативу правонарушению по части 2 статьи 9.4 КоАП РФ  следует применять годичный срок давности для привлечения к ответственности, который не истек на момент принятия административным органом оспариваемого постановления от 03.02.2015.

Учитывая, что выводы суда первой инстанции о наличии в действиях ООО «Известия» состава вмененного административного правонарушения основаны на оценке представленных в материалы дела доказательств в их совокупности и взаимосвязи применительно к установленным фактическим обстоятельствам дела, в том числе связанным с совершением и выявлением спорного