Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2008 по делу n 07АП-6852/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                         Дело № 07АП-6852/08

09.12.2008 года (оглашение резолютивной части постановления)

11.12.2008 года (изготовления текста постановления в полном объеме)

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Хайкиной С.Н.

судей:                                Гойник Л. А., Кулеш Т. А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Кулеш Т.А.

при участии:

от заявителя: без участия

от ответчика: Селиверстова Е.Б. по доверенности от 10.01.2008 года №16-04-04/00213,

Шиндарева Е.В. по доверенности от 22.07.2008 года

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №9 по Кемеровской области на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 19.09.2008 года по делу №А27-6372/2008-6 по заявлению ООО «Асфарма» к Межрайонной ИФНС России №9 по Кемеровской области о признании незаконным решения №414 от 10.04.2008 года в части,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Асфарма» (далее – ООО «Асфарма») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании незаконным решения № 414 от 10.04.2008 года Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Кемеровской области (далее  - МИФНС России №9 по Кемеровской области) в части уменьшения суммы НДС за сентябрь 2007 года, исчисленную к возмещению в размере 71 666,40 рублей и предложения уменьшить сумму НДС за сентябрь 2007 года, исчисленную к возмещению из бюджета на сумму 71666,40 рублей.

            Решением от 19.09.2008 года по делу №А27-6372/2008-6 Арбитражный суд Кемеровской области заявленные требования удовлетворил частично.

Не согласившись с указанным решением, МИФНС России №9 по Кемеровской области обратилась с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Кемеровской области от 19.09.2008 года по делу №А27-6372/2008-6 отменить в части признания незаконным решения №414 от 10.04.2008 года в части уменьшения суммы НДС за сентябрь 2007 года, исчисленную к возмещению в размере 24299,06 рублей, принять по делу новый судебный акт.

В обосновании жалобы ее податель ссылается на то, что ООО «Асфарма» не соблюден порядок по оформлению «неотфактуренных поставок», материалы не были приняты на учет.

Кроме того, судом необоснованно взысканы с налогового органа судебные расходы в размере 1000 рублей.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

ООО «Асфарма» надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

Руководствуясь статьей 156 АПК РФ, апелляционная жалоба подлежит рассмотрению в отсутствии представителя заявителя.

            Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя налогового органа, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене в части по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 9 по Кемеровской области проведена в отношении налогоплательщика - ОАО «Асфарма», г.Анжеро-Судженск камеральная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления налога на добавленную стоимость на основе данных налоговой декларации (уточненной) по НДС за сентябрь 2007 года, представленной налогоплательщиком.

            В ходе проверки налоговым орган установлено следующее:

            ООО «Асфарма» 17.10.2007 года предоставило в налоговую инспекцию налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за сентябрь 2007 года         .

            Согласно данной налоговой декларации сумма НДС, исчисленная к возмещению из бюджета, составила 74 752 руб., при этом: НДС начисленный - 2 414 912 руб., налоговые вычеты - 2 489 664 руб.

            30.10.2007 года Общество представило в налоговый орган уточненную налоговую декларацию по НДС за сентябрь 2007 года.

            Сумма налога, исчисленная к возмещению из бюджета согласно уточненной налоговой декларации, составила 102 132 руб., при этом: НДС начисленный -2 414 912 руб., налоговые вычеты -2 517 044 руб.

            15.12.2007 года Общество представило в налоговый орган вторую уточненную налоговую декларацию по НДС за сентябрь 2007г., сумма налога, исчисленная к возмещению из бюджета, составила 169 550 руб., при этом: НДС начисленный -2 347 495 руб., налоговые вычеты - 2 517 045 руб.

            Налоговым органом в ходе проведения камеральной проверки установлено неправомерное отнесение ООО «Асфарма» в налоговые вычеты суммы НДС в размере 71 666,40 руб., занижение НДС исчисленный на сумму 137 124,99 руб. и тем самым нарушение налогоплательщиком законодательства о налогах и сборах, ответственность за совершение которого предусмотрена пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ (далее по тексту - НК РФ).

            По результатам проверки составлен акт № 126 от 31.01.2008 года, в котором были установлены и отражены следующие нарушения: включение в вычеты по НДС работ стоимость по выполнению строительно-монтажных работ для собственного потребления; включение в вычеты по НДС сумм налога, без представления подтверждающих документов; включение в вычеты по НДС сумм налога, за выполнение функций агента валютного контроля при экспортных операциях.

            ООО «Асфарма» представило в налоговый орган письменные возражения по акту проверки. Частично возражения налогоплательщика налоговым органом были приняты, а именно, приняты возражения налогоплательщика, касающиеся включения в вычеты по НДС стоимости работ по выполнению строительно-монтажных работ для собственного потребления, ввиду того, что данное понятие не определено в законодательстве о налогах и сборах. Возражения налогоплательщика относительно включения в вычеты по НДС сумм налога, без представления подтверждающих документов и включения в вычеты по НДС сумм налога за выполнение функций агента валютного контроля при экспортных операциях оставлены налоговым органом без удовлетворения.

            Межрайонная ИФНС России № 9 по Кемеровской области, рассмотрев акт камеральной налоговой проверки № 126 и возражения ООО «Асфарма» по акту, вынесла решение № 414 от 10.04.2008г. «об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

            Согласно данного решения налоговый орган решил уменьшить сумму налога на добавленную стоимость за сентябрь 2007 года, исчисленную налогоплательщиком к возмещению из бюджета на сумму 71 666,40 рублей, предложить обществу уменьшить сумму НДС за сентябрь 2007г., исчисленную к возмещению из бюджета на сумму 71 666,40 рублей и внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

            Не согласившись с указанным решением ООО «Асфарма» обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с вышеуказанным требованием.

Решением от 19.09.2008 года по делу №А27-6372/2008-6 Арбитражный суд Кемеровской области заявленные требования удовлетворил частично, признал незаконным решение № 414 от 10.04.2008 года Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Кемеровской области в части уменьшения суммы налога на добавленную стоимость за сентябрь 2007 года, исчисленную к возмещению в размере 24299,06 рублей и предложения уменьшить сумму НДС за сентябрь 2007 года, исчисленную к возмещению из бюджета на сумму 24299,06 рублей. В остальной части заявленное требование оставил без удовлетворения.

            Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Руководствуясь статьей 268 АПК РФ, Седьмой арбитражный апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах заявленных в апелляционной жалобе требований.

            Удовлетворяя заявленные требования части, суд первой инстанции исходил из того, что ООО «Асфарма» соблюдены все условия, предусмотренные статьями 171, 172 НК РФ для предъявления сумм налога к вычету в размере 24299,06 рублей.

            Данный вывод суда первой инстанции не соответствует фактическим обстоятельствам дела т не подтверждается имеющимися в деле доказательствами на основании следующего.

            В соответствии со статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации нало­гоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответст­вии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налого­вые вычеты.                                     

            Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приоб­ретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Россий­ской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможен­ную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутрен­него потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении:

            1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осу­ществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с на­стоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 на­стоящего Кодекса;

            2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

            Порядок применения налоговых вычетов установлен статьей 172 Налогового ко­декса Российской Федерации, которая предусматривает, что налоговые вычеты, преду­смотренные статьей 171 кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выстав­ленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), после принятия на учет, указанных товаров и при наличии соответствующих первичных документов.

            Согласно пунктам 1, 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявлен­ных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 На­логового кодекса Российской Федерации. Счета-фактуры, составленные и выставлен­ные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 этой статьи, не могут яв­ляться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

            Из анализа указанных норм следует, что для применения налоговых вычетов, при условии, что товары (работы, услуги) приобретаются для осуществления опера­ций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации необходимо одновременное соблюдение следующих условий: наличие счета-фактуры с выделенной суммой налога, предъявленного налого­плательщику и документа, подтверждающего постановку на учет (оприходование) товара ( обз.2 п.1 ст. 172 НК РФ) .

            В соответствии со статьей 68 Арбитражного кодекса Российской Федерации об­стоятельства дела, которые согласно закону могут быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательст­вами.

            Согласно пунктам 1 и 2 статьи 9 Закона Российской Федерации от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организа­цией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

            Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной доку­ментации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны со­держать установленные законом обязательные реквизиты.

            Правила бухгалтерского учета неотфактурованных поставок регламентированы Методическими указаниями по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов, утвержденными Приказом Минфина России от 28.12.2001 № 119н (далее – Методические указания).

            В соответствии с пунктом 36 Методических указаний неотфактурованными по­ставками признаются поступившие материальные запасы, на которые отсутствуют рас­четные документы (счет, платежное требование, платежное требование-поручение или другие документы, принятые для расчетов с поставщиком).

            Пунктом 37 названных Методических указаний определено, что неотфактурован­ные поставки принимаются на склад с составлением Акта о приемке материалов. Его бланк «Акт о приемке материалов, поступивших без расчетных документов поставщи­ка» (форма № М-7) и Порядок его оформления утверждены Постановлением Госком­стата России от 30.10.1997 № 71а.

            Данный Акт составляется в двух экземплярах приемной комиссией с обязательным участием материально-ответственного лица и представителя отправителя (поставщика) или незаинтересованной организации.

            Неотфактурованная поставка приходуется на основании первого экземпляра акта о приемке материала. Второй экземпляр акта направляется поставщику.

Альбом унифицированных форм первичной учетной документации по учету тор­говых операций, утвержденный постановлением Государственного комитета Россий­ской Федерации по статистике от 25.12.1998 № 132 для оформления приемки и оприхо­дования фактически полученных товарно-материальных ценностей, поступивших без счета поставщика предусматривает такой первичный документ как «акт о приемке то­вара, поступившего без счета поставщика» по форме № ТОРГ-4.

Кроме того в качестве первичного документа, подтверждающего факт поступления то­вара покупателю, допускается представление товарных накладных, составленных по форме ТОРГ-12 «Товарная накладная», утвержденной постановлением Госкомстата Российской Федерации от 25.12.1998 № 132 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций».

В качестве документа, подтверждающего оприходование товаров, ООО «Асфарма» в материалы дела был представлен акт о приемке товара, поступившего без счета поставщика от   29.06.2007.

Исследовав акт о приемке товара, поступившего без счета поставщика, суд апелляционной инстанции полагает, что указанный акт не может служить доказательством