Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2008 по делу n А27-11671/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г.Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                     Дело № 07АП-2532/08 (А27-11671/2007-5)

12.08.2008 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 05.08.2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 12.08.2008 года.

         Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Залевской Е.А.,

судей  Хайкиной С.Н., Солодилова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания судьей  Солодиловым А.В.

с участием в заседании представителей:

от  заявителя Общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Штоф» (ныне Общество с ограниченной ответственностью «Снабсбыт») -  Солодова Н.Г.  по доверенностям от  28.02.2008 года, от 19.06.2008 года,  Лыжина Д.А. по  доверенности  № 11  от  19.06.2008 года,                                                                

от Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области Колбасова Е.С.  по  доверенности  № 7-2-03/1432  от  26.03.2008 года,

от третьего лица   Администрации г. Кемерово – без участия,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Штоф» на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05.03.2008 года по делу № А27-11671/2007-5 (судья Махова Н.К.) по заявлению Общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Штоф» к Комитету по управлению государственным имуществом Кемеровской области о признании незаконным  действия,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью Торговый дом «Штоф» (ныне  Общество с ограниченной ответственностью «Снабсбыт), (далее по тексту – ООО ТД «Штоф», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ), о признании незаконным действий  Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области (далее по тексту – Комитет по УГИ КО) по  отказу в  утверждении акта выбора земельного участка, оформленного письмом № 4-6-11/288 от 07.11.2007 года,  обязании Комитета по УГИ КО принять решение о предварительном согласовании земельного участка, расположенного по адресу: г. Кемерово, севернее домов 95, 97 по пр. Ленина, под строительство торгово- офисного центра для ООО ТД «Штоф», утвердить акт выбора земельного участка под строительство (дело № А27-11671/2007-5).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 05.03.2008 года (далее по тексту – решение суда) в удовлетворении заявленного ООО ТД «Штоф» требования отказано.

Не согласившись с решением суда, Общество обратилось в Седьмой  арбитражный  апелляционный  суд  с  апелляционной  жалобой, в  которой  просит  отменить  указанный судебный  акт и принять по делу новый судебный акт. 

По мнению заявителя, суд сделал в решении выводы, несоответствующие обстоятельствам дела, неправильно применил при вынесении обжалуемого решения нормы материального права. 

ООО  «Торговый  дом  «Штоф»   обращалось  с  заявлением  к  Главному  архитектору г.  Кемерово  об   оформлении  документов  на  проектирование  и  строительство  торгово-офисного  центра по  адресу: г. Кемерово, пр. Ленина 93-97, получило  акт  выбора земельного участка, начало, таким образом,  процедуру  согласования  для строительства  по указанному  адресу   торгово - офисного центра  с  ведома  Администрации  г. Кемерово. В  силу  статьи 31 ЗК РФ  Комитет  не  имеет право    отказать  Обществу  в  размещении  объекта, так  как  необходимые согласования   со  службами  и  организациями  города  уже пройдены, а значит  Комитет  должен  принять решение  о  предварительном  согласовании  места  размещения объекта, утверждающее  акт  о  выборе земельного участка.

Выводы  суда первой    инстанции  о  том,  что  участок,  расположенный   по  адресу: г. Кемерово, пр. Ленина 93-97  сформирован,  а  значит  может  быть предоставлен  только  с  торгов,  а  также   о  том,  что  предоставление  земельного участка  в  соответствии  с  процедурой  предварительного  согласования  невозможно в  связи  с  тем, что  его  размещение  предусмотрено   градостроительной  документацией  о  застройке  и  правилами  землепользования  и  застройки (зонирования  территории)    ошибочны  и  не  соответствует  материалам дела.

Подробно доводы ООО ТД «Штоф» изложены в апелляционной  жалобе.

Комитет по УГИ КО возразил в отзыве на апелляционную жалобу против доводов Общества, указав, что, что основания для принятия решения о предварительном согласовании места размещения объекта и утверждении акта выбора отсутствуют, поскольку процедура выбора спорного земельного участка не соблюдена. Заявление о выборе земельного участка для строительства, предусмотренное статьей 31 ЗК РФ, и иные заявления, в которых содержатся намерения осуществить строительство на конкретном земельном участке, не являются тождественными и влекут различные правовые последствия. Общество обратилось в Комитет по УГИ КО не с заявлением о выборе земельного участка для строительства объекта и предварительном согласовании места размещения объекта, а с заявлением, в котором содержалось намерение осуществить проектирование и строительство объекта на конкретном земельном участке. Заявление, содержащее намерение осуществить строительство на конкретном земельном участке, не предусмотрено статьей 31 ЗК РФ и не влечет обеспечение органом местного самоуправления выбора земельного участка и принятие уполномоченным органом решения о предварительном согласовании места размещения объекта.

Полагает, что наличие у ООО ТД «Штоф» акта о выборе земельного участка не свидетельствует о соблюдении им процедуры, предусмотренной пунктом 2 статьи 31 ЗК РФ. Спорный земельный участок находится в границах территории, на которую имеется градостроительная документация о застройке, в связи с чем предварительное согласование места размещения объекта не проводится. Считает жалобу заявителя не подлежащей удовлетворению, а решение Арбитражного суда Кемеровской области – законным и обоснованным. Подробно  возражения  изложены  в  письменном отзыве  Комитета по УГИ КО приобщённом  к материалам дела.  

Представители  Общества  и Комитета  в судебном заседании  при  рассмотрении дела в  апелляционном порядке подтвердили позиции по делу, изложенные в апелляционной  жалобе и  отзыве  на  неё.

Рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось судом апелляционной инстанции до 05.08.2008 года с целью повторного извещения третьего лица - Администрации г. Кемерово о времени и месте судебного заседания.  Представитель Администрации  г. Кемерово  в   судебное заседание  05.08.2008 года   не  явился,  о  месте  и  времени  его   проведения Администрация  г. Кемерово   извещена  надлежащим  образом, о  причинах неявки  суду   не  сообщила,  отзыв на  апелляционную  жалобу  не  представила.

Суд апелляционной  инстанции  в  порядке части  3 статьи 156, части  1 статьи 266 АПК РФ счёл  возможным  рассмотреть  дело в отсутствие  Администрации  г. Кемерово.

Законность  и  обоснованность  судебного  акта Арбитражного  суда Кемеровской области проверена Седьмым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258,  266,  268 АПК РФ в полном объёме в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Как следует из материалов дела, 29.04.2004 года протоколом № 6 Градостроительным Советом при главе Администрации г. Кемерово разрешено размещение торгово-офисного комплекса  по  пр. Ленина, 93-97 (том дела 1, лист дела 14-17). 

Письмом от 16.06.2004 года (вх. № 1730) ООО «ТД «Штоф» обратилось к главному архитектору г. Кемерово Ражеву О.Г. с просьбой оформить необходимые документы для проектирования и строительства торгово-офисного центра по адресу: г. Кемерово, пр. Ленина, 93-97 (том дела 1, лист дела 93).

25.06.2004  года  Общество получило акт выбора земельного участка под строительство торгово-офисного центра со стоянками манежного типа в цокольном этаже севернее домов № 93, № 95, № 97, № 99 по пр. Ленина, в микрорайоне № 4-5, Центрального района, г. Кемерово (том дела 1, лист дела 18-20).

20.07.2007 года в газете «Кемерово» размещена информация для населения о предполагаемом строительстве торгово-офисного центра (том дела 1, лист дела 29).

Распоряжением Главы г. Кемерово от 13.09.2007 года № 4021 «Об утверждении проекта границ земельного участка по пр. Ленина» утвержден проект границ земельного участка, площадью 3284, 93 кв.м., расположенного севернее домов № 95, № 97 по пр. Ленина, Центрального района г. Кемерово (том дела 1, лист дела 21).

01.11.2007 года заявитель письмом обратился в Комитет по УГИ КО с просьбой утвердить акт выбора земельного участка под строительство торгово-офисного центра со стоянками манежного типа в цокольном этаже по адресу: г. Кемерово, севернее домов 95, 97 по пр. Ленина (том дела 1, лист дела 92).

Комитет по УГИ КО письмом от 07.11.2007 года № 4-6-11/288 (том дела 1, лист дела 34), ссылаясь на поступление по результатам публикации в газете «Кемерово» за 20.07.2007 года трех заявлений о предоставлении вышеуказанного земельного участка, отказал Обществу в предварительном согласовании места размещения объекта и утверждении акта выбора указанного земельного участка,  указав,  что согласно подпункту 3 пункта 4 статьи 30 ЗК РФ земельный участок будет предоставляться по результатам торгов по продаже права на заключение договора его аренды.

Общество  обжаловало    данный  отказ Комитате  в  Арбитражный суд  Кемеровской области,  просило  при  этом    признать  его  незаконным  и  обязать Комитет  по УГИ КО   принять решение  о  предварительном  согласовании   указанного  ранее  земельного участка.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, Арбитражный суд Кемеровской области исходил из того, что  способ  предоставления  участка  не  был определён, Общество не обращалось с заявлением о выборе земельного участка для строительства и предварительном согласовании места размещения объекта, участок, расположенный  по  адресу: г. Кемерово, пр. Ленина, 93-97  сформирован,  в связи с чем отказ Комитета по УГИ КО в предварительном согласовании места размещения объекта и утверждении акта выбора земельного участка под строительство правомерен.

Заслушав представителей  лиц, участвующих   в деле, исследовав  материалы  дела, изучив  доводы  апелляционной  жалобы,    Седьмой арбитражный апелляционный суд считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В силу статьи  6 Федерального закона от 28.08.1995 N 154-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", статей 11 и 29 Земельного кодекса Российской Федерации решение вопросов местного значения в области распоряжение земельными участками, находящимися в муниципальной собственности, и их предоставление гражданам и юридическим лицам относятся к полномочиям органов местного самоуправления.

Одной  из  форм   такого   распоряжения  является   предоставление    земельных  участков   в соответствии со статьей 29 ЗК РФ  гражданам и юридическим лицам  из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности,  что  осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

 Законом Кемеровской области  от 12.07.2006  года № 108-ОЗ  «О распоряжении  земельными участками, государственная собственность  на которые  не  разграничена  в административном  центре  Кемеровской области»,  Порядком распоряжения  земельными участками,  государственная    собственность  на которые  не  разграничена,  на  территории   административного   центра  Кемеровской области – города  Кемерово, утверждённого   Постановлением  коллегии  Администрации  Кемеровской области   от 11 мая 2007 года  N 120   определено,  что  распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в административном центре Кемеровской области - городе Кемерово осуществляется специальным органом исполнительной власти Кемеровской области, осуществляющим отдельные полномочия в сфере земельных отношений - комитетом по управлению государственным имуществом Кемеровской области.

Следовательно,  Комитет  по УГИ КО  является  органом,  предоставляющим  с  момента  вступления  в законную  силу  указанных  актов,    земельные участки  под  строительство    на  территории г. Кемерово  посредством  принятия  решения. До   издания  указанных  актов,  как  следует  из   приведённых ранее  положений  закона,   данную  функцию выполнял  орган  местного  самоуправления  в  лице    Администрации  г. Кемерово.

При  этом   материалами  дела  подтверждено,  что  для  решения  вопросов  в  том  числе  и     землепользования,  застройки  и эффективного  использования городских  территорий   в  1994  году     при  главе  администрации  г. Кемерово    был  создан  градостроительный  совет, который  принимал  окончательные решения  по  соответствующим  вопросам  (том дела 1, листы дела  84-89),  председателем указанного  органа  являлся    глава  администрации  г. Кемерово.

Согласно статье 30 Земельного кодекса Российской Федерации предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию либо с предварительным согласованием места размещения объекта, либо без предварительного согласования места размещения объекта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, заинтересованные в предоставлении земельного участка для строительства, обращаются в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, с заявлением о выборе земельного участка и предварительном согласовании места размещения объекта.

Таким  образом, действующее  земельное  законодательство   предусматривает  предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности,  либо  с предварительным согласованием мест размещения объектов или без предварительного согласования (путём  проведения  торгов). 

Выбор   порядка   предоставления  земельного участка для  строительства   из  земель, находящихся  в  государственной  или  муниципальной