Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2008 по делу n 07АП-2874/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

проведена в период с 20.11.2007г. по 18.01.2008г.) налоговым органом выявлено нарушение Обществом положений (п. «В» п.6) пункта 10 части 2 статьи 16 (технически заложенный средний процент выигрыша каждого игрового автомата не может составлять менее чем девяносто процентов) и пункта 4 статьи 8 ФЗ от 29.12.2006г. № 244-ФЗ.

Общие требования к порядку проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за соответствием игровых автоматов с денежным выигрышем утвержденному типу установлены Правилами проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, утвержденными Приказом Госстандарта России от 24.01.2000 N 22 (далее - Правила).

Согласно пунктам 4.1, 4.2 и 4.4 Правил основной целью испытаний игровых автоматов с целью утверждения типа является проверка соответствия их технических характеристик требованиям распространяющихся на них нормативных документов и технической документации.

Контроль за соответствием игровых автоматов утвержденному типу проводят в целях подтверждения технических характеристик игрового автомата, установленных при испытаниях с целью утверждения типа.

Испытания игровых автоматов с целью утверждения типа и контроль за соответствием игровых автоматов утвержденному типу проводят государственные научные метрологические центры и органы Государственной метрологической службы, аккредитованные Госстандартом России в качестве центров испытаний игровых автоматов.

Пунктом 9.1 Правил установлено, что контроль за соответствием игрового автомата утвержденному типу подразделяют на первичный контроль, периодический контроль, внеочередной контроль.

В соответствии с пунктом 9.8 названных Правил при положительных результатах контроля на каждый экземпляр игровых автоматов выдают акт о проведении контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем, форма которого приведена в приложении 9.

Материалами дела установлено, что у Обществом имеются следующие документы, подтверждающие техническое состояние игрового оборудования: сертификаты соответствия; акты о проведении контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем, выданные Обществу Федеральным Государственным учреждением «Кемеровский центр стандартизации и метрологии», согласно которым в игровых автоматах отсутствуют недекларированные возможности; сертификаты об утверждении типа прибора по установленной форме, с указанием срока действия; декларации о соответствии требованиям к игровым автоматам на каждую единицу игрового оборудования.

При этом, непредставление в инспекцию документов, что технически заложенный средний процент выигрыша каждого игрового автомата составляет не менее чем девяносто процентов, не свидетельствует о несоответствии процента выигрыша каждого игрового автомата установленного Законом № 244-ФЗ. Отсутствие документов, подтверждающих процент выигрыша в момент проведения проверки, не может служить основанием для вывода о несоответствии технически заложенного процента выигрыша каждого игрового автомата: в акте не указано количество, заводской номер и завод-изготовитель каждого игрового автомата, обследование технического состояния игровых автоматов Общества не проводилось.

Кроме того, данное нарушение, в виде непредставления Инспекции документов, свидетельствующих о техническом состоянии игровых автоматов, Обществом было устранено в ходе проведения проверки.

Вывод налогового орган, что на 01.07.2007г. заявителем нарушены положения пункта 10 части 2 статьи 16 ФЗ от 29.12.2006г № 244-ФЗ, поскольку документы представлены после 01.07.2007 года (27.12.2007г.) не является основание к отказу в регистрации по заявлению Общества от 16.01.2008 года игровых автоматов, поскольку налоговым органом не представлено доказательств, что им проводилась проверка до  01.07.2007 г. Кроме того, на дату подачи заявления о регистрации 12 игровых автоматов (16.01.2008г.) представлены документы, подтверждающие соответствии технически заложенного процента выигрыша каждого игрового автомата требованиям Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ.

Несостоятельными являются доводы Инспекции о том, что лицензия, принадлежащая Обществу, не соответствует требованиям Федерального закона № 128-ФЗ от 08.08.2001 года, что также явилось основанием для отказа в регистрации  объектов налогообложения

В соответствии со статьями 2, 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российское Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральные законом.

Согласно статье 4 Федерального закона N 244-ФЗ под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 N 128-ФЗ подлежит лицензированию деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) (подпункт 77 пункта 1 статьи 17), положения о лицензировании которой утверждается Правительством Российской Федерации (статья 5).

В силу статьи 2 Закона N 128-ФЗ положениями о лицензировании конкретных видов деятельности устанавливаются лицензионные требования, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Место нахождения тотализаторов и игорных заведений является одним из лицензионных требований, которые установлены действовавшим до 28.07.2007 года постановлением Правительства Российской Федерации от 15.07.2002 N 525 «О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений».

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.01.2006 N 45 "Об организации лицензирования отдельных видов деятельности" органам исполнительной власти субъектов Российской федерации не предоставлено право осуществлять  лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования.

Общество в соответствии с выданной ему Государственным комитетом Российской Федерации по физической культуре и спорту лицензией 16.09.2004 года № 005443 осуществляет деятельность, связанную с организацией и содержанием тотализаторов игорных заведении. 

На основании договора аренды Общество в помещении, расположенном по адресу: г. Кемерово, ул. Мичурина, 21 «А» (ул. Красноармейская, 144) разместило зал игровых автоматов.

При этом, Общество в период своей деятельности, что не оспаривается налоговым органом, подавало в налоговую службу заявления с указанием всех адресов, по которым оно осуществляет разрешенную деятельность, местонахождение игорных заведений и игровых автоматов Общества налоговой службе было известно.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.07.2002 "О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений" контроль за соблюдением лицензиатом лицензионных требований и условий осуществляется на основании предписания лицензирующего органа. По окончании проверки оформляется акт с указанием конкретных нарушений, который подписывается всеми членами комиссии. Согласно статье 13 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" в случае привлечения лицензиата за нарушение лицензионных требований и условий к административной ответственности происходит приостановление действия лицензии, а в случае не устранения допущенных нарушений лицензирующий орган обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии. Таким образом, законодательство предусматривает специальные меры ответственности за нарушение лицензионной деятельности.

Материалами дела установлено, что ООО «Творческая группа Артос», осуществлявшая свою деятельность по адресу: г. Кемерово, пр. Ленинградский, 21 реорганизовано путем присоединения к Обществу, имеющему лицензию на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений сроком действия с 16.09.2004 года по 16.09.2009 года.

Из представленного Обществом в материалы дела письма от 22.08.2005 года (исх.№08) следует, что организация обращалась в Федеральное агентство по физической культуре, спорту и туризму с просьбой переоформить лицензию в связи со сменой юридического адреса, но до настоящего времени не получило ответа. Кроме того, адрес нахождения заявителя указан в Уставе организации.

Лицензирование деятельности по организации игорного бизнеса к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации законом не отнесено.

Исходя из анализа указанных выше норм в совокупности с материалами дела, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что лицензия на указанный вид деятельности у Общества имеется, а отражение в ней территориальных границ и перечня объектов игорного бизнеса не предусмотрен действующим законодательство.

При изложенных обстоятельствах, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, а доводы Инспекции, изложенные в апелляционной жалобе, направлены на переоценку установленных арбитражным судом обстоятельств; нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется. 

Государственная пошлина по апелляционной жалобе, отсроченная к уплате на основании определения суда апелляционной инстанции от 16.05.2008 года, по правилам части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ, относится на Инспекцию Федеральной налоговой службы России по г. Кемерово Кемеровской области.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд,                                                              

                                                    П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 26 марта 2008 года по делу № А27-2473/2008-6 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1000 рублей в доход федерального бюджета.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий:                                                            Жданова Л. И.

Судьи:                                                                                           Журавлева В. А.

                    Усанина Н. А.