Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2008 по делу n 07АП-3127/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

п. 8 ч.2 ст. 16 Закона № 244-ФЗ и направление заявления Обществом на  регистрацию 49 игровых автоматов 26.06.2007г., которое в силу письма Минфина  России от 07.07.2006г. №03-06-05-02/06 считается полученным  после 01.07.2007г., налогоплательщик, по мнению Управления, обязан был  в соответствии с требованиями ст. 16 Закона №244-ФЗ прекратить осуществление деятельности в сфере игорного бизнеса.

В соответствии с п.8 ч.2 ст.16 ФЗ №224-ФЗ игорные заведения должны отвечать следующему требованию: в зоне обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов должно быть установлено не менее чем пятьдесят игровых автоматов, а также могут находиться кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы.

Объектами налогообложения по налогу на игорный бизнес, в силу требований статьи 366 Кодекса, являются игровой стол; игровой автомат; касса тотализатор; касса букмекерской конторы. При этом, каждый объект налогообложения подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки каждого объекта налогообложения. Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

            Налогоплательщик также обязан зарегистрировать в налоговых органах по месту регистрации объектов налогообложения любое изменение количества объектов налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения.

Объект налогообложения считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

            Налоговые органы обязаны в течение пяти дней с даты получения заявления от налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения (об изменении количества объектов налогообложения) выдать свидетельство о регистрации или внести изменения, связанные с изменением количества объектов налогообложения, в ранее выданное свидетельство.

                        Налогоплательщики , не состоящие на учете в налоговых органах на территории того субъекта Российской Федерации, где устанавливается (устанавливаются)  объект (объекты) налогообложения, указанный (указанные) в пункте 1 настоящей статьи, обязаны встать на учет в налоговых органах по месту установки такого объекта (таких объектов) налогообложения в срок не позднее чем за два дня до даты установки каждого объекта налогообложения.

            28.12.2006г. Общество обратилось в МРИ ФНС №2 с заявлением о регистрации объекта налогообложения налогом на игорный бизнес одного игрового автомата, поставленного на учет, о чем выдано свидетельство о регистрации объекта  от 29.12.2006г. №206.

            26.06.2007г. в адрес МРИ ФНС №2 Обществом направлено заявление  о регистрации  игровых автоматов в количестве 49 штук, что явилось основанием для выдачи Межрайонной Инспекцией ФНС №2 свидетельства  о регистрации 49-ти объектов налогообложения налогом на игорный бизнес  от 16.07.2007г. № 233.

Суд первой инстанции, обоснованно со ссылкой на нормы ст. 6.1, ст. 366 НК РФ,  пришел к выводу об исполнении налогоплательщиком установленной обязанности по регистрации в налоговом органе по месту регистрации объектов налогообложения.

Суд апелляционной инстанции поддерживает данный вывод с указанием на  несостоятельность ссылки Управления на письмо Минфина от 07.07.2006г. №03-06-05-02/06, которым даны разъяснения относительно даты определения  представления в налоговый орган заявления о регистрации объекта (объектов) налогообложения по налогу на игорный бизнес,  как не прошедшего регистрацию в установленном законом порядке, содержащего разъяснения не обязательные к исполнению, не основанных на положениях ст. 366 НК РФ.         

            При этом, из вышеприведенных  положений Налогового кодекса РФ, следует, что регистрация игровых автоматов носит уведомительный характер, нормы пунктов 2 и 6 статьи 366 НК сформулированы императивно и устанавливают обязанность налогового органа выдать по заявлению о регистрации объектов налогообложения соответствующее свидетельство налогоплательщику и данную обязанность налоговый орган в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 32 Кодекса должен соблюдать; ни законодательством о налогах и сборах,  ни какими-либо иными правовыми актами, в том числе Федеральным законом №244-ФЗ от 29.12.2006г. не предусмотрен отказ налогового органа в выдаче такого свидетельства; кроме того, названным Законом не предусмотрено приведение деятельности игорных заведений в соответствие с требованиями законодательства после 01.07.2007г.  по основаниям неисполнения п. 8 ч.2 ст. 16 названного закона.

            Законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из Налогового кодекса Российской Федерации и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах (ст.1 НК РФ); регулирует властные отношения по установлению, введению и взиманию налогов и сборов в Российской Федерации, а также отношения, возникающие в процессе осуществления налогового контроля, обжалования актов налоговых органов, действий (бездействий) их должностных лиц и привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения (ст. 2 НК РФ).

           Федеральным законом №244-ФЗ от 29.12.2006г. определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан (пункт 1 статьи 1).

           В соответствии со статьей 2 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006г. правовое регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, данным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектом Российской Федерации, а также может осуществляться принятыми в соответствии с указанным Федеральным законом иными нормативными правовыми актами.

         Из приведенных правовых норм, а также статей 1 и 2 Налогового кодекса РФ, следует, что Федеральный закон №244-ФЗ не является актом законодательства о налогах и сборах, и не может распространять свое действие на налоговые правоотношения; указанный Закон не регулирует порядок регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, данный порядок относится к сфере налоговых правоотношений и регулируется нормами статьи 366 НК РФ.

При этом вопросы, связанные с наличием либо отсутствием вменяемых обществу нарушений Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006г., а также с необходимостью, по мнению Управления,  прекращения деятельности в сфере игорного бизнеса, подлежат разрешению в порядке, установленном указанным Законом либо иными законными способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Кроме того, представление обществом в налоговый орган заявления о регистрации 49  игровых автоматов не является доказательством фактического наличия или отсутствия необходимого количества (не менее 50) игровых автоматов в игровом зале, таким образом, налоговым органом не доказано нарушение обществом требований подпункта 8 части 2 статьи 16 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006 г.

Доводы апелляционной жалобы в части  установления в ходе проведения мероприятий налогового контроля не соответствия требованиям пунктов 4,5 статьи 8 и пункту 10 части 2 статьи 16 ФЗ от 29.12.2006г. № 244-ФЗ  35 автоматов (отсутствие документов, подтверждающих, что технический процент выигрыша каждого игрового автомата не может составлять менее чем 90 процентов) отклоняются апелляционной инстанцией, как не положенные в основу оспариваемого решения Управления (на что верно указано судом первой инстанции); кроме того, общие требования к порядку проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за соответствием игровых автоматов с денежным выигрышем утвержденному типу установлены Правилами проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу,  Приказ Госстандарта России от 24.01.2000г. №22 (далее - Правила), в соответствии  с которыми основной целью испытаний игровых автоматов с целью утверждения типа является проверка соответствия их технических характеристик требованиям распространяющихся на них нормативных документов и технической документации  (п. 4.1, п. 4.2, п. 4.4 Правил), контроль за соответствием игровых автоматов утвержденному типу проводят в целях подтверждения технических характеристик игрового автомата, установленных при испытаниях с целью утверждения типа; испытания игровых автоматов с целью утверждения типа и контроль за соответствием игровых автоматов утвержденному типу проводят государственные научные метрологические центры и органы Государственной метрологической службы, аккредитованные Госстандартом России в качестве центров испытаний игровых автоматов (п. 91, 9.8. Правил).

Доказательств отсутствия у Общества указанных документов, Управлением в материалы дела не представлено, а отсутствие в оспариваемом решении указанных обстоятельств со ссылкой на соответствующие документы, подтверждающие указанные обстоятельства, заявление их лишь в процессе судебного разбирательства по  заявленным Обществом требованиям, как правильно указано судом первой инстанции, выходят за пределы оснований оспариваемого ненормативного акта – решения Управления ФНС России по Кемеровской области от 06.10.2007г. № 357.

   Принимая во внимание, что выводы арбитражного суда первой инстанции не противоречат нормам материального и процессуального права, а также имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Судебные  расходы по рассмотрению апелляционной жалобы по правилам ч.1, ч.5 ст. 110 АПК РФ относятся на Управление ФНС России по Кемеровской области, понесены при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, пунктом 1 статьи 269,  статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции                                                              

  П О С Т А Н О В И Л:

Решение   Арбитражного суда Кемеровской области от 21 марта 2008 года по делу №А27-358/2008-6 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

           Председательствующий                                                                    Н.А.Усанина

           Судьи                                                                                                  Л.И.Жданова

                                                                                                            В.А.Журавлева