Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2008 по делу n 07АП-2980/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                  Дело № 07АП-2980/08

16 июня 2008г.

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2008 года

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июня 2008 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фроловой Н. Н.

судей:  Емашовой Л.Н., Кудряшевой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания  судьей Емашовой Л.Н.

от заявителя: Ярков А.А., доверенность от 22.05.2008 г.

от должника: не явился (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ликвидационной комиссии закрытого акционерного общества «Кукаринское»

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 24.03.2008 года                              по делу №А45-13613/2007 (судьи Бычкова О.Г., Красникова Т.Е., Векшенков Д.В.)

по заявлению ликвидационной комиссии закрытого акционерного общества «Кукаринское»

к закрытому акционерному обществу «Кукаринское»

о признании должника банкротом

УСТАНОВИЛ:

Ликвидационная комиссия закрытого акционерного общества «Кукаринское»  (далее - ЗАО «Кукаринское») обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании ЗАО «Кукаринское» несостоятельным (банкротом) как ликвидируемого должника в порядке, предусмотренном статьей 224 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 24.03.2008 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что ликвидационная комиссия не доказала, что ЗАО «Кукаринское» не способно удовлетворить требования кредиторов при его ликвидации и отвечает признакам несостоятельности ликвидируемого должника, не представила документы, которые свидетельствовали о недостаточной стоимости имущества ликвидируемого должника.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ликвидационная комиссия подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда первой инстанции от 24.03.2008 г. Указывает, что суд не принял во внимание представленный ликвидационной комиссией промежуточный ликвидационный баланс, а руководствовался при принятии решения разделительным бухгалтерским балансом на 01 января 2006 года.

В судебном заседании представитель ликвидационной комиссии апелляционную жалобу поддержал по основаниям в ней изложенным.

Должник, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствии не явившегося должника.

Выслушав представителя заявителя, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции от 24.03.2008 года, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ЗАО «Кукаринское» было зарегистрировано Территориальной Администрацией Карасукского района Новосибирской области 22.05.2002 г. за № 134. 28.06.2007 г. общим собранием акционеров было принято решение о ликвидации общества; об утверждении состава ликвидационной комиссии. Председателем ликвидационной комиссии 28.06.2006 г. утвержден Макаров Д.В.. Ин­формация о принятом собранием акционеров решении о ликвидации опубликована в «Вестнике государственной регистрации» № 27 12.07.2006 г.

07.07.2006 г. в Единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о ликвидации и о формировании ликвидаци­онной комиссии должника (№2065474015451 и №2065474015693).

12.09.2006 г. истек двухмесячный срок предъявления требований кредиторами.

27.09.2006 г. ликвидационной комиссией принято решение об обращении в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании ликвидируемого должника банкротом.

В соответствии с пунктом 8 Устава общества по окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается  общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.

Данный пункт Устава общества корреспондируется с положениями статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Промежуточный ликвидационный баланс составлен по состоянию на 01.07.2007 г.

В материалы дела представлен протокол собрания акционеров от 15.06.2007 г. об утверждении уточненного промежуточного ликвидационного баланса.

Обращаясь в суд с заявлением, ликвидационная комиссия в качестве промежуточного ликвидационного баланса представила бухгалтерский баланс на 01.07.2007 г., согласно которому на 01.01.2007 г. и на 01.07.2007 г. активы должника составляли 2 954 000 руб., размер кредиторской задолженности 9 581 000 руб. Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о составлении промежуточного баланса на 01.07.2007 г. не представлено.

Факт того, что в качестве промежуточного бухгалтерского баланса зарегистрирован в ЕГРЮЛ баланс от 07.11.2006 г., подтверждается ответом МИФНС № 14 по НСО № 4-23 от 22.11.2007 г.

Для признания должника банкротом, суду необходимо проверить недостаточность имущества должника.

Проверяя наличие и состав имущества, имеющегося у должника, суд первой инстанции установил, что 27.09.2006 г. после создания ликвидационная комиссия провела инвентаризацию имущества, по результатам которой выявила имущество на 2 954 332 руб., которое и было поставлено на баланс. В промежуточном ликвидационном балансе по состоянию на 01.07.2007 г. отражено именно выявленное ликвидационной комиссией имущество.

Из  материалов дела №А45-19723/06-48/350,  которое  было  предметом исследования в судебном заседании суда первой инстанции, усматривается, что председателем ликвидационной комиссии были представлены 2 бухгалтерских баланса: 1) по состоянию на 01.10.2006 г. активы должника составляли 6 003 000 руб., размер кредиторской задолженности 3 259 000 руб.; 2) по состоянию на 01.01.2007 г. активы составляли - 3 259 000 руб., размер кредиторской задолженности - 8 611 000 руб.

Судом первой инстанции исследован подлинник промежуточного ликвидационного бухгалтерского баланса по состоянию на 01.07.2007 г., в котором содержатся данные о том, что на начало года (01.01.2007 г.) активы должника составляли 2 954 тыс. руб. (в первом деле - на 01.01.2007 г. активы составляли 3 259 тыс. руб.), размер кредиторской задолженности составлял 9 581 тыс. руб. (в первом деле на 01.01.2007 г. кредиторская задолженность составляла 8 811 тыс. руб.).

В материалы дела были представлены ксерокопии бухгалтерских балансов на 31.12.2004 г., на 31.12.2005 г., ксерокопии разделительного баланса без даты и отметки налогового органа, приложение к разделительному балансу, подлинники бухгалтерских балансов на 01.01.2007 г., на 01.04.2007 г., на 01.07.2007 г.

С учетом данных представленных бухгалтерских балансов судом первой инстанции установлено, что в 2006 году произошла реорганизация должника, было создано новое общество - ЗАО «Ново-Кукаринское».

Согласно бухгалтерскому разделительному балансу, представленному председателем ликвидационной комиссии, за ЗАО «Кукаринское» было закреплено имущество 12 230 000 руб., за ОАО «Ново-Кукаринское» закреплено имущество стоимостью 23 269 000 руб.

Согласно бухгалтерскому разделительному балансу, представленному в суд налоговым органом по запросу суда, за ЗАО «Кукаринское» было закреплено имуществом 12 984 000 руб., за ОАО  «Ново-Кукаринское» закреплено имущество стоимостью 22 830 000 руб.

Суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о допустимости в качестве доказательства бухгалтерского разделительного баланса, представленного налоговым органом, и недопустимости бухгалтерского баланса, представленного председателем ликвидационной комиссии, в связи с отсутствием подписи и доказательств сдачи документа в налоговый орган.

Согласно бухгалтерскому разделительному балансу на 01.01.2006 г. активы должника составляли 12 984 000 руб., размер кредиторской задолженности 2 223 000 руб.

Согласно промежуточному балансу на 01.10.2006 г. активы должника составляли 6 003 000 руб., размер кредиторской задолженности -3 259 000 руб. 30.11.2006 г. Председатель ликвидационной комиссии обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании должника банкротом, полагая, что имеется признак банкротства ликвидируемого должника - стоимости имущества (6 003 000 руб.) недостаточно для удовлетворения требований кредиторов (10 434 323 руб. 89 коп.). По пояснению председателя ликвидационной комиссии указание на активы 6 003 000 руб. в балансе, представленном в первое дело, было ошибочным.

Судом первой инстанции установлено, что с момента составления разделительного баланса между ЗАО «Кукаринское» и ОАО «Ново-Кукаринское» до 30.11.2006 г. (до подачи первого заявления в суд) имущество должника уменьшилось    с 12 984 000 руб. до 2 954 000 руб., а размер кредиторской задолженности за период с 30.11.2006 г. по 01.07.2007 г. увеличился с 3 259 000 руб. до 9 581 000 руб.

Документов, подтверждающих отчуждение имущества в установленном порядке, председателем ликвидационной комиссии не представлено.

Имущество должника на сумму 8 653 979 руб. 60 коп. было списано из-за фактического его отсутствия, что подтверждается актом на списание имущества, утвержденным председателем ликвидационной комиссии Д.В. Макаровым 12.09.2006 г. Оставшееся имуществом 3 576 020 руб. 40 коп. было поставлено на баланс на 01.10.2006 г. (12230 тыс. - 8 653 979 руб. 60 коп = 3 576 020 руб. 40 коп.).

Из акта на списание основных средств от 12.09.2006 г. усматривается, что члены ликвидационной комиссии Макаров Д.В., Карпенко В.Н., Шихова Т.Ф. списали следующее имущество на сумму 8 203 980 руб. 01 коп.: 5 зданий на общую сумму 4 657 876 руб., 9 сооружений, 9 тракторов, 6 единиц оборудования по растениеводству, 7 единиц автотехники, 7 единиц автоприцепов, 2 здания не сельскохозяйственного назначения, телефонная линия, уличное освещение на общую сумму 916 332 руб. 72 коп., сырье и материалы на общую сумму 802 000 руб.

Проверяя размер кредиторской задолженности судом первой инстанции установлено, что задолженность на 30.11.2006 г. составляла 4 755 607 руб. 76 коп., на 01.07.2007 г. 4 737 874 руб.

Довод председателя ликвидационной комиссии о том, что задолженность общества составляет 7 099 186 руб. 84 коп. судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку не подтверждается материалами дела.

Согласно ответу налогового органа на запрос Арбитражного суда Новосибирской области о наличии задолженности ЗАО «Кукаринское» на 30.11.2006 г., сумма задолженности составляла 4 755 607 руб. 76 коп., в том числе 3 838 198 руб. 92 коп. долга , 870 407 руб. 27 коп. пени, 47 001 руб. 57 коп. штрафа. На 01.07.2007 г. задолженность перед бюджетом составила 4 739 390 руб. 57 коп., в том, числе 3 573 249 руб. 91 коп. долга, 1118 323 руб. 28 коп. пени, 47 791 руб. 57 коп.

Согласно представленным председателем ликвидационной комиссии в материалы дела актам совместной сверки расчетов на 01.07.2007 г. общая задолженность перед бюджетом составляет 4 737 874, 30 коп.

Иных документов, подтверждающих наличие задолженности, председателем ликвидационной комиссии не представлено.

Суд первой инстанции, проверив состав имущества, установил, что активы должника составляют 12 984 000 руб., размер кредиторской задолженности пассивы должника 4 737 874 руб. 30 коп.

Обязанность ликвидационной комиссии обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемого в добровольном порядке должника несостоятельным банкротом возникает при наличии единственного обстоятельства, стоимость имущества недостаточна для удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации после окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о со­ставе имущества ликвидируемого юридического лица, о перечне предъявленных кредито­рами требований, о результатах их рассмотрения.

Как усматривается из промежуточного бухгалтерского баланса по состоянию на 01.01.2007 г. стоимость имущества составляет 2 954 232 руб. Поскольку документов, подтверждающих отчуждение имущества после составления ликвидационного баланса председателем ликвидационной комиссии не представлено, то имущество должника составляет 12 984 тыс. руб. Требования к ликвидируемому должнику согласно балансу составляет - 9 581 тыс. руб. Председателем ликвидационной комиссии представлены документы, подтверждающие наличие задолженности перед бюджетом - акты совместной сверки расчетов на сумму 4 737 874 руб. 30 коп. Документов, подтверждающих иной размер задолженности, не представлено.

В соответствии с правилами оценки доказательств, предусмотренными статьей 71 Ар­битражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Из толкования статьи 224 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» следует, что суду необходимо оценить соотношение суммы требований к должнику и его ак­тивов - признак банкротства ликвидируемого должника. Это возможно из анализа бухгалтер­ского баланса, при отсутствии иных документов. Документов, подтверждающих основание и размер кредиторской задолженности на сумму 8 611 000 руб. (по балансу от 01.01.2007 г.) или 10 434 323 руб. 89 коп. (по заявлению председателя ликвидационной комиссии) не представлено. Доказательств обращения в правоохранительные органы в отношении утраты списанного имущества председатель ликвидационной комиссии не представил, Документов, подтверждающих розыск имущества, также не представил. Пояснений о том, на основании каких норм закона списано имущество фактически не обнаруженное, председатель ликвидационной комиссии не представил.

Суд первой инстанции правомерно произвел определение стоимости имущества по фактическим данным разделительного бухгалтерского баланса на 01.01.2006 г. Учитывая, что общая сумма кредиторской задолженности по представленным в дело документам, составляет 4 737 874 руб. 30 коп., а стоимость имущества 12 984 тыс. руб., ликвидационная комиссия