Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2008 по делу n 07АП-2739/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                            Дело № 07АП-2739/08

05.06.2008 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Хайкиной С.Н.

судей:    Е.А. Залевской, С.А. Зенкова

при ведении протокола судебного заседания судьей  Залевской Е.А.

при участии:

от заявителя:  Еремина Н.Ю. – доверенность от  10.01.08г.

от ответчика: Рыжкова Л.М. – доверенность от  15.01.08г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента по управлению государственной собственностью Томской области на решение Арбитражного суда Томской области от 31.03.2008 года   по делу №А67-934/08 по заявлению Департамента по управлению государственной собственностью Томской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 04.12.2007 года №02-10/78-07,

УСТАНОВИЛ:

Департамент по управлению государственной собственностью Томской области обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлени­ем о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее по тексту – УФАС по Томской области) от 04 декабря 2007 года по делу       № 02-10/78-07.

            Решением от 31.03.2008 года по делу №А67-934/08 Арбитражный суд Томской области в удовлетворении заявленных требований отказал.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Томской области от 31.03.2008 года Департамент по управлению государственной собственностью Томской области обратился с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Томской области от 31.03.2008 года по делу №А67-934/08 отменить и принять по делу новый судебный акт, которым признать недействительным решение УФАС по Томской области от 04 декабря 2007г. по делу № 02-10/78-07.

В обосновании жалобы ее податель ссылается в том числе на то, что Распоряжение Департамента по управлению государственной собственностью Томской области от 28.03.2006 года №77 «Об аудиторских проверках областных государственных унитарных предприятий», являясь нормативным правовым актом Томской области, устанавливает ряд требований к аудиторским организациям, не предусмотренных Федеральным законом от 07.08.2001 года № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности», которые могут предъявляться при отборе аудиторских организаций.

Представитель  заявителя в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, настаивал не ее удовлетворении

            Представитель    Управления Федеральной  Антимонопольной службы по Томской области в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

            Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, 24.05.2007 года в газете «Томские новости» Департаментом по управлению государственной собственностью Томской области было размещено информацион­ное сообщение о проведении конкурса по отбору аудиторских организаций для проведения обязательных аудиторских проверок финансовой (бухгалтерской) отчетности областных государственных унитарных предприятий.

            04.12.2007 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Томской облас­ти принято решение по делу № 02-10/78-07, согласно которому:

            - признано, что Департамент по управлению государственной собственностью Том­ской области в результате предъявления к участникам конкурса по отбору аудиторских ор­ганизаций для проведения обязательных аудиторских проверок финансовой (бухгалтер­ской) отчетности областных государственных унитарных предприятий требований, не пре­дусмотренных действующим законодательством, нарушил ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».   Кроме того, данным документом  принято решение обратиться в арбитражный суд с иском о признании результатов конкурса недействительными.

В данном решении Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области указало, что Департамент по управлению государственной собственностью Том­ской области при проведении конкурса по отбору аудиторских организаций предъявил к участникам конкурса требования, не предусмотренные Федеральным законом от 07.08.2001 года № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности».

            Посчитав, что решение УФАС по Томской области от 04 декабря 2007г. по делу № 02-10/78-07 нарушает права и законные интересы Томской области в сфере реализации полномочий собственника имущества областных государственных унитарных предприятий, Департамент по управлению государственной собственностью обратился в Арбитражный суд Томской области.  

            Решением от 31.03.2008 года по делу №А67-934/08 Арбитражный суд Томской области в удовлетворении заявленных требований отказал.

Выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, признаются Седьмым арбитражным апелляционным судом законными и обоснованными исходя из следующего.

Согласно ч.1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конку­ренции» (далее по тексту – Закон № 135-ФЗ) при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут при­вести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

   В соответствии с ч.2 ст.17 Закона № 135-ФЗ наряду с установленными частью 1 настоящей статьи запретами при проведении торгов, если организаторами или заказчиками торгов являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, а также при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах.

            Статьей 4 Федерального закона от 07.08.2001 года №119-ФЗ «Об аудиторской деятель­ности» (далее по тексту – Закон №119-ФЗ) предусмотрено, что аудиторская организация - коммерческая организация, осущест­вляющая аудиторские проверки и оказывающая сопутствующие аудиту услуги; ауди­торская организация осуществляет свою деятельность по проведению аудита после получе­ния лицензии на условиях и в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом и законодательством о лицензировании отдельных видов деятельности; аудиторская организация может быть создана в любой организационно-правовой форме, за исключени­ем открытого акционерного общества; не менее 50 процентов кадрового состава ауди­торской организации должны составлять граждане Российской Федерации, постоянно про­живающие на территории Российской Федерации, а в случае, если руководителем аудитор­ской организации является иностранный гражданин, - не менее 75 процентов ; в штате аудиторской организации должно состоять не менее пяти аудиторов .

            Организуя конкурс по отбору аудиторских организаций для проведения обязательных аудиторских проверок финансовой (бухгалтерской) отчетности областных государственных унитарных предприятий Департамент по управлению государственной собственностью Томской области предъявил к участникам конкурса требования, не предусмотренные Федеральным законом от 07.08.2001 года № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности», а именно:

            - осуществление аудиторской деятельности в течение не менее 3-х лет;

            -   наличие в штате организации сотрудников, имеющих квалификационные аттестаты в области общего аудита, выданные в установленном порядке, не менее 3-х из которых об­ладают опытом проведения не менее 5-ти аудиторских проверок организаций, подлежащих обязательной аудиторской проверке в соответствии с действующим законодательством;

            -   членство в профессиональных аудиторских объединениях, аккредитованных при федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственное регулиро­вание аудиторской деятельности;

            -   прохождение внешней проверки качества работы аудиторской организации, прово­димой федеральным оранном исполнительной власти, осуществляющим государственное регулирование аудиторской деятельности, либо аккредитованным при нем профессиональ­ным аудиторским объединением;

            - обеспечение уровня среднемесячной заработной платы аудиторской организации, начисленной за предшествующий финансовый год из расчета на одного работника ауди­торской организации, не ниже уровня среднемесячной заработной платы работников по полному кругу организаций, сложившемуся за аналогичный период в среднем по Томской области, который отражен в статистическом бюллетене Томскстата;

            - отсутствие с начала календарного года, предшествующего году проведения ауди­торских проверок, до момента проведения конкурса нареканий со стороны органов госу­дарственной власти в отношении ведения бухгалтерского учета и финансовой  (бухгалтер­ской) отчетности к предприятиям, аудиторские проверки которых осуществляла данная ау­диторская организация.

Следовательно, в нарушение ч.2 ст.17 Закона № 135-ФЗ, Департамент по управлению государственной собственностью Томской области предъявил к участникам конкурса требования, не предусмотренные действующим законодательством.

Довод апелляционной жалобы о том, что Распоряжение Департамента по управлению государственной собственностью Томской области от 28.03.2006 года №77 «Об аудиторских проверках областных государственных унитарных предприятий», являясь нормативным правовым актом Томской области, который устанавливает ряд требований к аудиторским организациям, не предусмотренных Федеральным законом от 07.08.2001 года № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности», которые могут предъявляться при отборе аудиторских организаций, не принимается судом апелляционной инстанции исходя из следующего.

   Частью 2 статьи 17 Закона № 135-ФЗ установлено, что запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах.

 Согласно статьи 2 Закона Томской области «О нормативных правовых актах Томской области» от 07.03.2002 года №9-ОЗ (далее по тексту - Закон №9-ОЗ) нормативный правовой акт Томской области - официальный документ, принятый (изданный) на областном референдуме либо нормотворческим органом государственной власти Томской области в определенной настоящим Законом форме, направленный на установление, изменение или отмену правовых норм (правил поведения), обязательных для неопределенного круга лиц, рассчитанных на неоднократное применение, действующих независимо от того, возникли или прекратились конкретные правоотношения, предусмотренные актом.

Таким образом, Законом №9-ОЗ установлены обязательные требования, которым должен отвечать нормативный правовой акт Томской области, а именно:

- данный акт должен быть официальным документом, принятым (изданным) на областном референдуме либо нормотворческим органом государственной власти Томской области;

-  данный акт должен быть принят (издан) в определенной статьей 5 Закона №9-ОЗ форме;

- данный акт должен быть направлен на установление, изменение или отмену правовых норм (правил поведения), обязательных для неопределенного круга лиц, рассчитанных на неоднократное применение, действующих независимо от того, возникли или прекратились конкретные правоотношения, предусмотренные актом.

Распоряжение от 28.03.2006 года №77 «Об аудиторских проверках областных государственных унитарных предприятий» вынесено Департаментом по управлению государственной собственностью Томской области, то есть исполнительным органом государственной власти  Томской области, входящим в систему исполнительных органов государственной власти Томской области и финансируемый за счет средств областного бюджета (Положение «О Департаменте по управлению государственной собственностью Томской области», утвержденного Постановлением Губернатора Томской области от 28.01.2008 года №7).

Согласно статьи 2 Закона №9-ОЗ нормотворческими органами государственной власти Томской области являются - Государственная Дума Томской области, Глава Администрации (Губернатор) Томской области, Администрация Томской области, иные исполнительные органы государственной власти Томской области.

Часть 1 статьи 5 Закона №9-ОЗ определяет систему нормативных правовых актов области, в которую входят:

1) законодательные акты: Устав (Основной Закон) Томской области, кодексы Томской области и иные законы Томской области;

2) подзаконные нормативные правовые акты: постановления Государственной Думы Томской области, имеющие нормативный характер; постановления Главы Администрации (Губернатора) Томской области; постановления Администрации Томской области; приказы иных исполнительных органов государственной власти Томской области;

3) нормативные договоры Томской области.

Кроме того, в силу части 2 статьи 8 Закона №9-ОЗ иные исполнительные органы государственной власти Томской области принимают нормативные правовые акты в форме приказов.

Таким образом, Распоряжение от 28.03.2006 года №77 не отвечает требованию, предъявляемому Законом Томской области от 07.03.2002 года №9-ОЗ к нормативным правовым актам Томской области, а именно не отвечает обязательному требованию о форме нормативного правового акта, поскольку распоряжение как вид нормативного правового акта  Законом Томской области от 07.03.2002 года №9-ОЗ не предусмотрен.

Следовательно,  Распоряжение от 28.03.2006 года №77 «Об аудиторских проверках областных государственных унитарных предприятий» не может быть отнесено к нормативным правовым актам в силу применения части 2 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конку­ренции».

   Кроме того, согласно статьи 2 Закон №119-ФЗ к законодательству РФ и иным актом аудиторской деятельности относятся:  Федеральный закон от 07.08.2001 года №119-ФЗ «Об аудиторской деятель­ности» и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы, регулирующими отношения, возникающие при осуществлении аудиторской деятельности; Указы Президента